1、法官职业化的现实思考 徐纯志 序言 依法治国建设社会主义法治国家是我国宪法确定的根本国策，它是推进我国政治体制改革的根本任务和目标。“徒法缺乏以自行，真正的法治不仅要求立法的完善，还须有科学的司法体制相配套和卓越的司法队伍作为实践主体根底。在昔日，法律的机构之所以比较简单，司法人员之所以不必须接受专门的训练，究其原因，是社会生活相比照拟简单，所发生的案件或纠纷也就比较简单，特别是在小农经济的社会中，案件和纠纷所涉及的人和物绝大多数在当地，容易为社会大多数人所理解和调查，因此可以依据社会中普遍、习惯的行为规那么作出判断。从国内外的历史经验来看，随着社会分工、特别是市场经济条件下的高度社会分工的开
2、展，法律机构会发生一种趋势性的变化，即法律的专门化。法律的专门化包括法律机构和法律从业人员专门化。法官职业化也正是我国市场经济的开展大环境下和依法治国根本方略确立的情形下根据法律从业人员专门化的趋势而催生。法官职业化，最早见于最高人民法院2022年末的文件。2022年7月，最高人民法院院长、首席大法官肖扬在全国法院队伍建设上首次正式提出了“法官职业化建设的新目标，明确了法官职业化建设是提高法官队伍整体素质的重要途径，标志着法官职业化建设将是今后相当长时期内人民法院队伍建设的一条主线、工作重点和开展方向。这是司法体制改革的必然要求和趋势，标志着以法官制度改革为主导的司法体制改革首先在法院内部正式
3、启动。法官职业化的进程将伴随着法治进程向前推进。虽然，在当今世界上，法律职业化几乎已经成为全球化的趋势，我国的法治建设正好与这样的世界性潮流同步。但是，不能以此推导出我国就会按照这样的进路顺利地走下去，直至成功。由于诸多因素困绕，法官职业化建设将是一个伴随着司法体制改革和法治建设而行的艰难的漫长的渐进过程。 法官职业化的难题 法官职业化，是相对于行政化、群众化而言，是指法官以行使国家审判权为专门职业，并具备独特的职业意识、职业技能、职业道德和职业地位。反思历史，我们没有独立的法律职业传统。分析现实，我们对法律职业专门化问题缺乏认识。推进法官职业化进程困难重重。然而，查找历史原因和反思现实是我们
4、创立现代司法体制大厦的基石，只有正视历史，面对现实，勇于创新，困难才能得已克服。 一、司法底蕴缺乏和司法绝对政治化的历史沉痼让当代法官走向职业化背负沉重 由于历史和社会条件的原因，特别是中国几千年崇尚“无讼观念、“和为贵文化的影响并在人们思想中的潜移默化，司法行政合一的体制在中国延续数千年，行政官员兼司法官员，而行政官员并未经专门的法律训练，一旦讼案发生，父母官们更多的是依据情理等道德理性和生活经验断案。政府历来不太重视对法律专门人才的培养和使用，直至清政府终结而未有实质性改变。中国自清末（1904年）才出现专门的法学教育机构直隶法政学堂，法政学堂仅限于在职官员的补课式法律培训，这一使命与造就
5、专门法律人才的旨趣相去甚远。民国早期，法学教育受到重视，著名的私立朝阳法学院和私立东吴法学院就是这时期创办的。这时期法学教育的兴旺培养了大批司法人员。但当时政府认为法政教育的急剧膨胀会导致教育资源的不合理分配，从30年代始，政府开始限制法学教育，法学教育刚刚兴旺又转入低谷。新中国成立后，宣布废除“国民党六法以后，既没有及时制定民刑法等实体法，也没有及时制定民刑诉讼法等程序法。司法工作在新的法律没有发布以前，以党的政策、人民政府和解放军已发布的各种纲领、条例和决议作依据。由于长期的法律空白，司法工作困难重重，社会生活秩序受到极大影响。对于当时的景况，毛泽东甚至批评“现在是和尚打伞，无法无天。19
6、52年进行的“司法改革运动，更让司法工作雪上加霜。约六千旧法律专业人员被清洗出司法队伍，大量未受过专门法律训练的被认为政治上可靠的人员被补充到司法队伍中来，业务素质和专业水平大为下降。过分强调司法活动直接为政治和运动效劳，结果往往酿成冤假错案。一些不懂法的司法人员单纯以过分的阶级和政治感情办案，出现刑讯逼供的违法现象，从而破坏了民主法制原那么。“当法律脱离经验和学术积累而发生突变的时候，法律职业养成制度的根底也就被彻底动摇了。这是一个深刻的教训。大法官祝铭山感慨：“现在大家反思历史，认为当时将司法绝对政治化，不成认法律的继承性，否认法律文化的开展延续性，是多么不合逻辑，它的负面效应影响了之后几
7、十年的法律建设。当年的“院系调整，撤销了大批法学院校，用“政法教育代替了传统意义上的法学教育，同样给脆弱的司法躯体再加一棒。文革中“砸烂公检法和所有政法院校全部被解散，大批法律人才包括法学教师和司法人员也消失了，政府断案更多的是依据政治因素而非法律规定。在此后的屡次政治运动中，司法工作和司法人员几乎不履存在。1978年1995年间，法学教育开始恢复并不断扩大，到1995年，已有140所大学设有法律系（法学院），在校生约8万人，教师约6000人。但是法律教育与法律职业别离的局面并未有实质性改善。 70年代末80年代初，各地司法机关的陆续恢复设置，由于法学教育的停滞，法律人才的缺乏和荒废，司法机关
8、面临大量的人员缺口，采取了吸收军转干部、社会考干和调干的形式招录了大量的不懂法的司法人员，虽然受到法学家的质疑，但除此之外，在当时法律人才严重缺乏的历史条件下可能法学家亦拿不出更好的方法。此后逐渐法律专业的毕业生不断充实到司法机关来，但吸收非法律人才进行法院的状况一直持续到90年代中期后才逐渐消失。大量的非法律专业人员在审判岗位上边学边干，由于未受过系统的法学教育和审判技能训练，大多“摸着石头过河，凭着社会经验办案。 由于传统法律文化糟粕、人治思想和司法行政合一传统的长期影响，法律职业专门化的底蕴先天缺乏。更为严重的是，新政权在法律和司法专门人员的继承性问题上，不是采取“扬弃的方法，而是过分强
9、调了司法的绝对政治化，全盘否认了本应继承的合理的东西，导致法律、司法工作和司法专业人员的彻底断层。社会主义的司法理论和法律职业要从零诞生并成长，就象步履蹒跚的孩子，经常跌倒或走弯路，每前进一步都非常艰难并负出沉重的代价。现今刚开展仅二十余年，法律职业专门化和法官专业化的提出和推进，也算是当代法律人对法治进程的自觉，虽然为时不晚，但却是任重而道远。 二、法官职业化进程与制度制约 根据我国宪法和立法法、行政诉讼法等一系列法律规定，宪法中所规定的审判权是国家权，而非地方的权力，各级人民法院是国家的审判机关。但 联系我国的现行法院体制现状可以推导出，目前的审判权是一种地方权力而不是中央权力。虽然我国宪
10、法和人民法院组织法均规定：“人民法院依照法律规定独立行使审判权，不受行政机关、社会团体和个人的干预。但是，这一规定在司法实践中却由于得不到相应制度保障，实际已经名存实亡。我国现实中通行的是一种地方党委领导、地方人大和上级司法机关监督指导、地方政府管理人、财、物的司法体制。法院由同级党委领导，法院的人事任免权、调动权由同级党委主管，审判工作由同级人大监督，财权由同级政府“制约。一句话，法院的几乎一切包括上至院长下至法官的前途和命运均受制于地方党政和人大机关。在人事制度上，如果没有法官法和司法统考制度的制约，法院将还会不断地被地方“硬塞进非法律专业的法官。即便如此，现在很多地方还是给法院“安排没有
11、法律背景的但被认为在政治上可靠的法院院长和其他工作人员，法院成了地方的人员接收站。不断充满进非法律专业人员将法官职业化的努力抵消殆尽。在物质建设上，法院建设和法官培训深造需要独立的经费预算，但地方财政预算的随意性并没有任何的制度制约，反而生出较多扯皮和掣肘。逐渐形成了地方富那么法院强、地方穷那么法院弱的格局，西部有些经济落后地方法院根本办公条件和法官工资均难以保障。法院为了生存和运转，院长成了到处找钱的“后勤保障官，法院的各级法官也让现实逼得平庸化和功利化，法官职业化建设让法律人无奈地叹息。由于受制于地方的体制原因，法院难以摆脱地方保护主义和地方行政执法的“纠缠，法院陷入地方保护的“旋涡难以自
12、拔。特别是地市以下，很多地方党政领导心目中的依法行政，那么是“依法院行政，“搞不垫的行政上的麻烦事就要求法院出头处理，法院无力抗衡，每每成了地方各项“中心工作的急先锋和挡箭牌。还有大大小小的行政执法、会议、考评、统计、检查，法院已演变成地方的部门和附庸，法院院长在很大程度上已经演化为地方行政官员和社会活动家，真正专注于司法工作的精力那么有限，法官和其他工作人员也受到相当程度的干扰。宪法规定的法院独立的地位在基层实际已名存实亡。因此，法官职业化建设在基层更加举步维艰。笔者认为，司法地方化是法官职业化进程的最大拦路石。 在制度层面上，另一个影响法官职业化的因素是法官的职级问题。法官法规定的法官等级
13、并未与薪俸和法官水平相匹配。法官地位和薪俸上下仍是套用行政职级。导致收入微薄的法官对法官等级不以为然，反而强烈要求地方党委组织部门尽快解决与薪俸挂钩的法官行政职级问题。行政职级决定着法官的地位和待遇。司法与行政不分，司法曲从于行政的现状让法官牢牢地受制于地方，这就是中国司法体制的现状。时下流行的向地方党委乞求落实行政级别的做法也是中国法官在制度困境下自救的最好方法，地方党委或批或不批没有统一的做法，全凭其酌定。在有些地方，法院几乎与地方党政融为一体，法官自觉不自觉地与地方官员比照，谁又能相信一个基层法院的副院长与乡镇司法所长竟是平级而比公安派出所所长还要低一级呢。而法官明知这是趋向行政化背离法
14、官职业化的想法和做法却不得已而为之，但谁又能理解法官无奈的苦衷呢。 三、法官职业化进程与内部因素 1、法院审判管理行政化对法官职业化的影响 法官职业化的一个重要特征是法官独立审判。世界上大多数国家的宪法都规定司法审判应保证独立。宪法之所以规定保障审判独立，是为了确保审判过程和结果公正。然而，在我国，不但法官难以独立，就连宪法明确规定的法院独立行使审判权的制度也难以保障。由于我国传统上实行以行政权为核心的管理模式，致使在构建我国司法体制时也沿用了行政化的体制，有的学者把这种现象称之为司法权的行政“格式化。主要表达在法院内部审判工作机制运行的行政化和上、下级法院之间关系趋于行政化。 首先，在一个法
15、院内部，普遍存在案件审批制度，法官承办的案件的裁判文书要经庭长、主管院长层层审核签发，有时院长、庭长未征求合议庭和独任法官的意见而直接更改裁判文书内容，或者将自己的意见强加给合议庭和独任法官。这种方式纯粹是行政审批模式，不利于法官独立思维和独立责任意识的形成，反而造就了懒惰和不思学习的法官，阻碍了法官个体专业化的形成，同时，亦违背了司法亲历性的特点，有损司法公正。司法界早已认识到这种没有法律规定但却是我国法院普遍延用的审判实践习惯弊多利少，已开展多年的审判方式改革还权于法官和合议庭的改革方向正继续探索。然而，还权于法官和合议庭后，局部院长、庭长和法官均不习惯，院长、庭长担忧目前法官的素质难以让
16、案件质量得到保证，而法官习惯了的依赖心理那么难以转换，不愿从“安乐窝从走出来。同时，让法官独立办案后院长、庭长如何对法官和合议庭进行有效指导和监督。是事前、事中还是事后监督。监督与干预的界限如何把握。在暂时找不出更好的方法时，有人甚至提出要回到审批制度的老路上去。这也正是目前法院正思考和需要急迫解决的问题。 其次，法律规定上下级法院和法官之间的是相互独立的，它们的关系仅限于监督与被监督关系，而不同于行政模式的领导关系。这样规定的制度初衷是保证当事人能得到更高层次法院和法官的审判程序救济。然而，在司法实践中却走了样，有渐倾行政化的趋势。由于相当多法院将上级法院的发回重审和改判作为错案追究标准和质量标准，导致初审法官为了“防患于未然，逃避被追究责任的危险，不遗余力地请示、汇报，两审法官“会审初审，初审法官力图使初审符
