1、正当防卫限度问题研究开题报告 xx 大 学 毕业论文开题报告 学 生 姓 名： 学 号： 学 院： 人文社会科学学院 专 业： 双学位法学 论文题目： 正当防卫限度问题研究 指导教师: 2023 年 5 月 18 日 开题报告填写要求 1开题报告作为毕业论文辩论委员会对学生辩论资格审查的依据材料之一。此报告应在指导教师指导下，由学生在毕业论文工作前期内完成，经指导教师审查后生效； 2开题报告内容必须用按教务处统一设计的电子文档标准格式可从教务处网页上下载打印，禁止打印在其它纸上后剪贴，完成后应及时交给指导教师签署意见； 3学生写文献综述的参考文献一般应不少于10篇不包括辞典、手册。文中应用参考
2、文献处应标出文献序号，文后“参考文献的书写，应按照国标GB 771487文后参考文献著录规那么的要求书写，不能有随意性； 4学生的“学号要写全号如0202340102,为10位数，不能只写最后2位或1位数字； 5. 有关年月日等日期的填写，应当按照国标GB/T 740894数据元和交换格式、信息交换、日期和时间表示法规定的要求，一律用阿拉伯数字书写。如“2023年3月15日或“2023-03-15； 6. 指导教师意见用黑墨水笔工整书写，不得随便涂改或潦草书写。 毕 业 论 文 开 题 报 告 1选题依据： 一、本课题研究的目的和范围 正当防卫是我国刑法的一项重要法律制度它在打击违法犯罪、鼓励
3、公民与正在进行的不法侵害作斗争方面发挥了积极的作用。我国刑法上的正当防卫并不仅仅是一种“不得已的应急措施，而是鼓励公民与违法犯罪行为做斗争的一种积极手段。但是，法律赋予公民的这种权利和手段也必须正确行使，才能到达正当防卫的目的，如行使不当，反而会危害社会，转化成犯罪。因此，准确把握正当防卫的原那么界限，正确运用好这把正义之剑，是我们每一位公民都应该做到的。 面对正在进行的不法侵害，防卫人适时地进行还击，以防止不法行为所可能带来的侵害，是公民的一项法定权利。正当防卫的防卫限度一直是正当防卫制度的核心问题，它既是正当防卫正当性的重要条件，也成为正当防卫与防卫过当的分界线，几乎司法实务中每个正当防卫
4、案件都要涉及必要限度之判断。我国刑法第 20 条对正当防卫及防卫过当作出了规定，明确所应承当的责任。但刑法对“明显超过必要限度的界限不清晰。造成在司法实践中认定正当防卫和防卫过当行为的不一致。刑法理论和司法实务界围绕着正当防卫的限度等问题，依然存在着争论，这种争论直接影响着司法的实践。因而，在这种背景下，为了适应全社会同违法犯罪作斗争的需要，研究我国刑法中的正当防卫中的限度问题，是有其必要性和迫切性的。构建和完善正当防卫防卫限度评判体系，不仅仅是个重要的刑法理论问题，更将对司 法实践本身产生重大而深远的影响。 此次课题的开展从案例出发并引出涉及到正当防卫限度的问题，通过对防卫过当概念、认定及构
5、成要件三方面对防卫过当行为进行分析，从而引出我国正当防卫“必要限度理论，以及对“必要限度的理解及判断原那么，分析正当防卫必要限度的法律意义点题正当防卫需要必要限度。最后通过探讨，笔者从自己的学习经验出发，提出相关把握正当防卫必要限度的对策和建议，就如何把握正当防卫的必要限度、把握正当防卫必要限度时应当考虑的因素以及正确把握正当防卫必要限度其他建议对文章进行总结。 二、本研究课题国内外已有文献综述 一本研究课题国内已有文献综述 目前关于本课题的文献一直处于研究讨论阶段，国内相关文献与其理论也取得了一定成果。各专家学者主要围绕正当防卫的必要限度、适用条件、防卫限度等方面进行研究讨论，详细如下： 沈
6、德咏在我们应当如何适用正当防卫制度一文中以山东于欢案、孙明亮案对于正确理解和适用正当防卫制度 ,充分发挥该项制度在法治中国、平安中国建设中的价值和功能,提出几点思考，就具体法律适用而言,正当防卫制度显然是其中的核心问题。透过这场讨论可以发现,如何正确适用正当防卫制度,确保司法裁判法律效果和社会效果的有机统一,是摆在当前刑事审判工作面前的一项重要课题。 高铭暄在于欢案审理对正当防卫条款适用的指导意义一文中从学理角度，对裁判文书中的一些观点作简单述评。他认为，在司法程序中对正当防卫的认定，也应当贯彻总体从宽的政策要求，一方面要从宽掌握正当防卫的认定标准和条件，另一方面，对属于防卫过当的案件，在量刑
7、上要切实体现从宽的政策要求。对于如何判断正当防卫前提条件。他认为我国刑法对作为正当防卫对象的不法侵害的范围规定较为宽泛。这些问题，在学术界还有进一步研究、探讨的空间。 肖中华、朱璨在论正当防卫中必要限度条件的激活文中指出我国刑法规定,认定防卫过当需同时满足明显超过必要限度和造成重大损害两个条件,而司法实践中“唯结果论“的倾向,在一定程度上导致明显超过必要限度这一条件的虚置,制约了正当防卫制度功能的发挥。激活明显超过必要限度这一条件,需要重申明显超过必要限度的必要性标准与比例性标准的内涵,并且设定防卫限度判断的标准路径,将比例性判断置于必要性判断之前。 吴允锋在正当防卫限度的判断规那么提出重视法
8、益均衡的司法实践,无视了实施正当防卫不需要满足法益均衡性和补充性。优越利益说和法益欠缺说,不能为防卫行为不需要法益均衡性和补充性提供充足理由。明确正当防卫限度的前提是,区分利益评价基准和利益评价对象。应从正当防卫的制度目的是权利保护和公力救济例外的角度,说明作为权利行使行为的正当防卫的内在限度。对于不具有可恢复性或者恢复原状困难的法益,只要是为保护法益所必需的行为,无需进行利益衡量;对于超出必要限度造成损害,可以根据利益衡量的原理,权衡是否应将其评价为防卫过当。 游小华在正当防卫限度的判断标准文中提到正当防卫是各国刑事立法对公民个人所规定的一项重要的私力救济权利,对于保护个人、集体、国家的合法
9、利益有着积极的作用。但该权利由于是公民个人行使,难免会因夹杂个人的感情色彩而运用不当,因此,世界各国在规定正当防卫制度的同时,对其都规定了较为严格的条件。如何正确掌握正当防卫的限度条件,区分正当防卫与防卫过当,这是司法实践中的一个重要问题。关于防卫过当的判断基准,存在主观说、客观说、折衷说等不同观点,由于主观说与客观说各自的缺乏,折衷说试图将二者统一起来,但折衷说的内容究竟以客观说还是主观说为根底,又存在不同观点。关于这点,应当结合各国的实际情况来认定 ,从我国的实际情况出发,应采以主观说为根底,兼采客观说的折衷说。 王钢在正当防卫的正当性依据及其限度文中指出正当防卫的正当性依据在于自利理性人
10、的普遍同意。个人保护原那么和法秩序维护原那么存在相同的目的与理论根底,构成协调统一的整体。根据整体性二元论,对于防卫限度的认定,应当贯彻“权利无需向不法让步“之原那么,采纳必需说的立场。即便不法侵害并未严重危及他人人身安全,以造成不法侵害人死伤的必要措施进行防卫的,也有构成正当防卫的余地。但在防卫行为所损害的法益不成比例地远超所保护的法益、面对明显无责任能力的不法侵害人、防卫挑拨以及被侵害人与侵害人之间存在紧密的家庭关系等情形中,应当对防卫权予以限制。这种限制只是外表上与“权利无需向不法让步“之原那么相冲突,实际上却是正当防卫之正当性依据的必然要求。 蔡宏伟在正当防卫理论中的国家和个人一文中证
11、明了西方正当防卫理论与自由主义意识形态之间的逻辑关系,证明了西方正当防卫理论以社会契约论为根底的国家预设。总体上来说,西方的正当防卫理论是逻辑自洽的,理论与实践保持了内在一致性。所负载的那个意义世界。我们在言说“定罪的根据是法律而不是理论时,并非看起来那么具有真理性,并非毫无疑问。多些疑问,多些理论论辩,对于当下转型中的中国法律实践有益无害。我们应努力探求一种能为中国民众普遍接受的理论解释,努力探求一种能够有效解释中国法律实践的法律理论,而不是简单的拿来主义。至少,我们现在不能无视当下法律理论自身所存在的深刻矛盾以及理论与实践之间的深刻矛盾。 张明楷在正当防卫的原理及其运用对二元论的批判性考察
12、文中提到关于正当防卫的正当化根据,德国采取了个人保全原理与法确证原理相结合的二元论。其中,个人保全原理显然与我国刑法第20条的规定不相符。但我们也不能为了引入这一原理,而对刑法第20条作出扭曲的解释或者要求修改法条。法确证原理在不同层面都存在难以克服的缺陷,不能成为正当防卫的原理。违法阻却事由的成立,是对受法所保护的对应利益进行权衡的结果。在违法阻却事由的状态中,所遵从的标准就是受到较高评价的利益优于受到较低评价的利益(二元论也是变相的利益衡量)。与不法侵害相比,正当防卫具有本质的优越性;优越的利益保护就是正当防卫的原理。 彭文华在论正当防卫限度的重大损害标准说明我国刑法对正当防卫限度的标准修
13、改后,理论与司法实践对之理解并没有脱离原有理论窠臼。防卫过当的本质是防卫权过度滥用。“明显超过必要限度“与“造成重大损害“是互为一体的。认定防卫过当的形式根据是“造成重大损害 “。判断造成重大损害的实质根据有三:一是犯罪成立所要求的一定的社会危害性;二是防卫行为入罪所必须具备的特别的社会危害性;三是刑事政策对社会危害性的要求。“重大损害“的一般标准是不法侵害可能造成的损害结果的上一层级中较重的结果。在紧迫情形下,“重大损害“的认定可有所不同。 杨秀朝在民法上正当防卫限度条件的立法与适用兼论侵权责任法相关条款文中说到我国在1997年刑法修订之前,民法和刑法上正当防卫的限度条件是一致的,都以“超过
14、必要限度造成不应有损害(危害)“为限。刑法修订时,将正当防卫的限度条件修改为“明显超过必要限度造成重大损害的“,从而造成二者的差异。我国侵权责任法承继了民法通那么的规定,立法上选择了正当防卫限度条件的二元模式。侵权责任法相关条款的理解和适用应当与刑法相关条款相协调,防止刑事判决与民事判决的冲突。 二本研究课题国外已有文献综述 目前国外对于正当防卫限度研究的相关文献暂时较少，就此比照其他的期刊论文中的文献综述针对正当防卫限度问题研究方面查找了有关资料，其中： 在政府论(下)第18章中，洛克现身说法，举了两个例子谈其中所蕴含的的法律问题。一，洛克说:如果一个人手持利刃在公路上企图抢劫我的钱包，当时
15、说不定我的口袋里的钱只有十二便士，但我却可以合法地把他杀死。二，假设我把一百英镑交给另一个人，让他在我下车的时候替我拿着，但等到我再度上车时，他却拒绝把钱还给我，反而在我想收回时拔出剑来强力保护那本来属于我的钱。此时，洛克说，我可以合法地将前者杀死，但却不能合法地给后者加以任何伤害。 山口厚和王昭武在正当防卫论文中指出正当防卫是违法阻却事由。虽不以“补充性要件“与“损害均衡要件“作为成立要件,但要成立正当防卫,首先,前提条件是正面临“紧迫的“非法侵害,预见到侵害之后,叉出于积极的加害意思而面对侵害的,那么否认存在紧迫性;其次,以“防卫意思“为必要,只要能认定多少存在防卫动机,就有可能认定存在防
16、卫意思,但在攻击动机或者攻击意思压倒其他动机,实际上已经不能认定存在防卫动机的场合,应否认存在防卫意思;最后,必须是为了防卫而“不得已实施的行为“,对此,不是以其最终造成的损害结果的大小,而应该以其是否属于排除不法侵害所必要的行为为根据进行判断。另外,对于自招侵害的情形,由于可以评价为在起初招致侵害行为的阶段,就已经开始实施非法的相互争斗行为,对于还击行为,可否认存在紧急行为性。 三、本课题研究工作的实用价值或理论意义 正当防卫是我国刑法的重要制度,正当防卫的防卫的限度间题一直是正当防卫制度的核心问题,它既是正当防卫正当性的重要条件,也成为正当防卫与防卫过当的分界线,几乎司法实务中每个正当防卫案件都要涉及其界定问题。构建和完善正当防卫
