1、试论我国破产法律制度之完善 我国（以下简称）的公布和实施，对建立优胜劣汰的市场竞争机制及标准市场秩序，完善我国法律体系起 了很大的促进作用。然而，随着我国改革开放的进一步以展，特别是市场经济体制确实立和深化之后，我国社会和经济发生了重大而深刻的变化，现行破产法的局限性及其缺陷日益显现出来，所有这些都迫切要求我国破产法律制度进一步完善。目前，我国破产法的修订工作正在紧锣密鼓的进行，这项修改工作势必面临着诸多难题有待解决，鉴于 一、现行破产标准的特点和建立统一破产法典的必要性 我国现行破产标准主要是1986年12月2日公布，1988年11月1日正式试行的破产法，共6章43条;正1991年4月9日通
2、过的民事诉讼法中第19章“企业法人破产还债程序，另外还包括其他一些法律法规。由此不难看出，我国破产法的立法体例零乱，没有一部统一的、完整的破产法典。破产法律制度是市场经济法律体系中的重要制度，廖廖几十个条文已远远不能适应今日中国经济开展之趋势。且从内容上来看，我国现行破产标准具有以下几个特点： （一）、对全民所有制企业和其他企业法人分别立法，适用破产制度上有不平等性 现行破产法仅仅以全民所有制企业为适用对象见该法第二条，而民事诉讼法中第19章“企业法人破产还债程序，又没有规定究竟适用何种性质的企业法人，通说认为民事诉讼法之规定实际适用于非全民所有制企业。（1）见赵万一主编高等学校法学教材商法学
3、第463页，中国法制出版社1999年6月第1版）而且在破产原因上两部法律规定亦有不同之处。这种做法，不仅限制了破产制度的适用范围，而且也不符合市场经济公平竞争的根本精神。 （二）、现有破产标准渗透着方案经济因素，政府干预迹象明显。 由于历史原因，我国现行破产标准无论从破产程序的启动，还是破产程序的进行，以至破产程序的终止，都渗透了政府干预的内容，例如破产法第8条第一款规定“债务人经其上级主管部门同意后，可以申请宣告破产。第17条规定：“企业债权人申请破产的，在人民法院受理案件的三个月内，被申请破产企业的上级主管部门可以申请对该企业进行整顿，整顿的期限不超过两年，同时第20条规定了破产整顿由上级
4、主管部门主持。第24条规定了清算组成员由人民法院从上级主管部门、政府财政部门等有关部门和专业人员中指定，第42条规定了对破产负有主要责任的法定代表人给予行政处分，破产企业上级主管部门对企业破产负有主要责任的，对该上级主管部门的领导人给予行政处分等等。对破产程序进行适度干预是必要的，“有利于保护正当的社会竞争（见（1）第464页），但负面影响却是使得破产实践中司法独立难以真正实现。 （三）和解与整顿制度只能适用于全民所有制企业 适用破产程序，使债务人论为破产人，不利于债务人的复苏，对债 权人也有相应的损失，同时还给社会经济和社会生活带来负面影响。为此我国破产标准中设立了和解与整顿制度作为破产开始
5、后宣告破产前，可由当事人选择的一种程序。然而，这一制度仅在破产法中得以表达，显然只能适用于全民所有制企业，对非全民所有制企业法人尚无法适用，带有明显的方案经济色彩。 综上所述，笔者认为破产法是调整市场经济有序运行的重要法律 制度，它关系着债权人与债务人利益的均衡，关系着经济运行的秩序化，关系着社会的平安与稳定，并一步推动着我国市场经济体制确实立和深化。由于现行破产标准的不统一、不完善，不健全，与我国市场经济建设和开展不相适应，因而建立统一破产法典迫在眉睫。首先，破产法之适用范围不应以所有制为界限，各类企业及自然人应适用统一破产法典。其次，要消除已府干预因素，将“上级部门，从破产法律关系中予以剔
6、除，从而仅得破产程序中司法得以真正独立。所以立法者应对破产实践所可能涉及的法律关系设计相应的条文予以调整，做到全面、完整、具体、公平、可操作性强。亦应在总结已有的破产实践经验根底上，尽量吸收借鉴市场经济兴旺国家先进的立法经验。 一、加快与破产相配套的法律法规和制度建设，尽快制定符合 我国国情的破产企业职工安置和救济制度 破产程序的正常运作需要具备必要的条件，需要形成破产法赖以存在并发挥作用的宏观环境。通过市场主体法的建设与完善，塑造真正意义上的市场竞争主体在市场经济“优胜劣汰的竞争机制下获得开展，为破产法的正常运作创造条件。 综观我国破产实践，虽然破产企业在数量上在逐年增加，而且已经涉及到许多
7、大中型企业，然而由于与破产相配套的法律法规和制度建设的不完善，导致了企业破产实施中存在众多阻碍，反映相对突出的就是破产企业职工安置与救济问题。 我国企业破产法第4条规定：“国家通过各种途经妥善安排破产企业职工重新就业，并保障他们重新就业前的根本生活需要。1994年国务院在关于在假设干城市试行国有企业破产有关问题的通知中也特别强调“实施企业破产必须首先安置好破产企业职工，并且规定：“企业破产时，企业依法取得的土地使用权，应当以拍卖或者招标方式为主依法转让，转让所得首先用于企业职工的安置;“处置企业土地使用权所得缺乏以安置破产企业职工的，缺乏局部应当从其他破产财产所得中拨付。虽然国家法律和政府政策
8、对破产企业职工的安置和救济作了特别的调整和倾斜，然而，破产企业职工因企业实施破产而上访、拦阻、静坐示威等事件却屡有发生。究其原因，既有传统观念的束缚，旧体制的制约，社会保障的制约，生产结构的制约，也有法律法规不健全的制约。 笔者认为，在我国现阶段，破产企业职工的安置与救济是一个急待解决的问题。对于破产企业职工应当给于一个相对的过渡期，以期其心理适应，防止引发群体不满，从而导致社会不安定。但也不能事事由政府和企业大包大揽，导致职工游离于企业破产后果的承受主体之外，史使得职工无力适应市场经济剧烈的竞争，严重的会导致破产约束机制的软化和松驰。因为在传统体制下，国有企业职工的生活保障由政府包下来，并不
9、是社会保障制度而是一种类似于“高福利的政策，显然这种“高福利的政策与市场经济运行的需求是不相适应的，“高福利政策在我国现阶段逐渐被社会保障制度替代是一种必然趋势。所以在现行社会保障制度与破产法正常实施要求尚存不小差距的情况下，面对企业破产中诸如职工失业、医疗、养老、工伤、住房等一系列问题时，应尽快建立符合我国国情的破产企业职工安置与救济制度，纳入到破产标准当中，在现有社会保障和社会救济制度的建设根底上，为破产企业职工提供尽可能的社会保障，以保持社会在有序运行中的稳定，也为我国破产标准的顺利实施解除后顾之忧。 三、建立统一破产法典，有必要纳入自然人破产程序 在本文开头，笔者已经对建立统一破产法典
10、进行了论述，由于我 国破产法和民事诉讼法破产程序的规定，目前具有破产能力的主体 是 企业法人，随着我国参加wt0，法律逐渐与国际接轨，自然人破产程序的建立已成为一个热点问题，突破我国现行破产标准狭隘的主体适用范围，建立自然人破产程序，对于我国统一破产法典立法将不无裨益。毕竞以所有制形态规制破产法的适用范围是有悖于市场经济体制的内在要求的，笔者认为，在我国建立自然人破产制度的必要性基于以下几点： （一）、破产法的开展变化趋向是由商人破产主义趋向一般人破产主义 破产一词是指当债务人不能清偿到期债务时，以债务人的所 有财 产公平清偿给全体债权人的一种概括性执行程序（见（1）第448页）。从词面上理解
11、，破产中的债务人应当是广义的。各国关于破产能力的规定不外乎三种：商人破产主义，一般人破产主义，折衷破产主义（见陈计南著破产法论第27页台湾三民书局）。破产法的起源最早可追溯到古罗马的财产执行制度（见（1）第453页），法律意义上的破产法那么产生于欧洲中世纪的商业城市国家。1244年的威尼斯条例、1341年的米兰条例和1415年的佛罗伦萨条例，这三个条例只适用于商人，奉行商人破产主义，实质在于只能成认商人的破产能力，而不成认非商人的破产能力。 而早在十三世纪下半叶西班牙制定的破产法即七章律中，率先抛弃了意大利的商人破产主义，实行一般人破产主义。受其影响德国等大陆法系国家的破产法均采用了一般人破产
12、主义。1967年法国修订破产法，打破了过去商人破产的局面，制定了自然人破产程序，从而改商人破产主义为一般人破产主义。 在英国，一般的法律具有独立的开展途经，破产法受罗马法、意大利中世纪法影响也较小。英国破产法赋予一切自然人以破产能力，不管其是否为商人。受其影响，英美法系国家的破产法一般都采取一般人破产主义（见（2）汪世虎、李刚著自然人破产能力研究原载1999年6月现代法学）。 纵观破产法开展的历史，自然人破产制度是破产法的发端，也贯穿了整个破产法的开展过程，“只是在法人制度出现以后，破产法的内容才延及组织团体这种形成（见（2），自然人作为破产法的重要调整对象始终在破产法中占有重要地位。 （二）
13、我国社会开展现状要求确立自然人破产程序 目前，系我国市场经济条件下，不仅存在法人企业，还存在诸如合 伙企业，个人独资企业等非法人企业和个体工商户，并且自然人越来越多地参与到市场活动中，相应地出现了大量债权债务问题，仅仅依靠民事诉讼程序已难以解决这些债权债务问题，这种现状要求对自然人破产进行立法。 1、建立自然人破产程序是完善市场经济法律体系、贯彻公平竞的需要 我国目前正处于方案经济体制向市场经济体制逐步转变过程中，在这种转变过程中存在的经济主体是多元的，国有、集体、外商投资、中外合资、中外合作、私营、个体经济等多种经济成份并存、经济结构呈多层次的复杂态势。各种经济主体无论大小、强弱、社会地位及
14、所有制形式如何，在市场面前应当是平等的竞争对手，法律也应当予以平等的保护。1993年11月14日通过的中国共产党中央关于建立社会主义市场经济体制假设干问题的决定（以下称决定）就指出：“坚持以公有制为主体、多种经济成份共同开展的方针。在积极促进固有经济和经济开展的同时，鼓励个体、私营、外资经济开展，并依法加强管理。“改革决策要与立法决策紧密结合，立法要表达改革精神，用法律引导、推进和保障改革顺利进行。见1993年11月14日人民日报第一版所以我国破产标准建立时如果给予不同主体不同待遇，那么势必造成竞争地位的不平等，不同债权也得不到平等对待，不同主体得不到平等的破产保护。这与决定所倡导的目标是相违
15、背的。 2、建立自然人破产程序，有利于克服“执行难，有利于化解“多 角债务，是稳定社会秩序和经济秩序的需要 在市场经济中参与市场经济活动的自然人，非法人企业越来越 多，由于种种原因，出现破产因素也是正常的，然而市场是一个环环相扣的有机体，如果一些濒临破产的主体继续参与市场运作，那么势必产生混乱，正常的流转程序被打乱，从而形成“债务锁链形成“多角债务。而通过民事诉讼解决这些债务问题，往往会面临“执行难，濒临破产的债务人已不具有归还债务的能力，法院生效判决从根本上得不到执行，对国家司法权威产生负面影响。如果建立自然人破产程序，那么可以使一些主体淘汰出市场，减少纠纷和混乱的产生，也使这些主体从债务压迫下解脱，债权债务在法律途经下进行公平清偿，防止了债权人累讼和社会本钱增加。 3、建立自然人破产程序，是与国际接轨的需要 我国已参加wt0，与国际经济交往日益戒繁。我国立法不能不考虑 域外效力和外国法院判决的成认和执行问题。我国破产标准中缺乏自然人破产程序，那么会不利于我国在世界经济中的开展。 综上所述，在我国建立自然人破产程序，纳入适用于所有民事主体的统一破产法典，是我国现实社会开展的必然要求，是我国