1、对依法治村内在观察的思考 对依法治村内在观察的思考 农村的法治进程，政府一直在强调依法治村的方略。然而，在农村法治实践中却出现了制度供给与社会需求之间的失衡。在这一情境下，重视运用以德治村的方略那么有助于解决因失衡而引发的种种问题，也有助于推动依法治村的进程，并最终实现农村的长治久安。 我们知道法治道路可分为政府推动型和社会演进型两类。翻开国门后，要“尽快变革国内僵化的经济政治体制以应对外部的压力与挑战是使中国走上政府推进型法治道路的关键原因。在政府的推动下，依法治国已成为全国上下的一致呼声，而依法治村，也就成为依法治国的应有之义。为使农民“懂法以推动依法治村的进程，政府在农村积极开展了大规模
2、的普法工作，这种普法采用的是自上而下的福利引导型模式，即由国家组织人力、物力来开展普法工作，引导村民逐步依据法律这种“正式规那么来标准自己的生产和生活。 一、农村依法治村现状 十多年过去了，客观而冷静地看，农村普法取得的真实成效很难令人满意，村民法律意识的提高过于缓慢，不少“正式规那么并未如预期所料那样落到实处。村民的法律意识很大程度上只是本村法治建设现状的反映，我们不能单单指望村民上好法制教育课、听好法制讲座，依据教科书、宣传册上的概念去形成和增强法律意识。因为村民们更为关心的是“活法、是“现状中的法。当我们反观农村现状时，就会发现普法宣传与法治实践之间存在着脱节，“正式规那么与“非正式规那
3、么之间存在着信息的不对称，甚至在某些方面仍存在着“书面法律与“实效法律之间的严重对立。村民们读完了从“送法进村活动中得来的宣传册后，将其束之高阁，照旧依据着许多带有传统法律文化色彩的民间标准来组织社会生活，来调整生产和生活中大多数的矛盾和冲突。这种民间标准作为一种传承性极强的“非正式规那么是不可能短期内仅仅以一套书面上的、外予的、理念化的“正式规那么所能代替的。例如，在许多村庄，有关外嫁女待遇的民间标准明明与书本上的“正式规那么所强调的公正、平等原那么背道而驰（外嫁女在村集体经济分配中常常得不到公正的待遇），但仍然得到了相当多村民包括相当多外嫁女本身的认可，其在农村中也仍在有效的运作。 我们知
4、道，与民间标准相比，作为“正式规那么的法律更具有优越性，更能够保证公平、民主的原那么，也更能够保证村民的根本权利。但恰恰就是如此优越的法律，却无法较好的在农村得到实施，原因何在。 二、存在问题及原因分析 现代法律有效运作的前提假设一般是陌生人社会或个体主义社会。而在农村中，许多村民从出生、成长到终老，整个人生的过程中很少能够跳出一个“本人亲人族人的有限的圈子，这个圈子是个地缘和血缘的双重封闭圈。土地仍是最为根本的生产资料，村民们紧紧的依附于祖上留下来的土地之上。即使在地处广州，一年生产总值超亿的村落里，村民们对土地还有着相当强的依赖性，村民们收入的一个根本来源是在土地上盖楼然后出租所得的租金。
5、这相对于绝大多数的、经济开展落后的农村中的农民仍以种植业所得作为主收入来说只是换了一种“靠地吃饭的方式。村民们祖祖辈辈都生活在一块土地上，局限在狭小的区域里，人流、信息流的运动半径都十分狭窄，“这是一个熟悉的、没有外人的社会。至今，村籍仍然是外人进入村社难以逾越的门坎。在这一根底上形成的以家族为本位的宗法血缘关系对村民有着很强的约束力，其依靠对血缘关系的认同来制约村民的行为；其以传统道德伦常为根本准绳，以血亲人情为根本取向，通常足以维护村（居）的根本平安和秩序。 在这样的农村熟人社会中，村民们对法律的需求是极其有限的。就算在经济兴旺的沿海农村里，尽管市场经济红红火火、外地人来来去去，但在本村人
6、的圈子内，社会结构的相对稳定性、封闭性以及文化观念的保守性、滞后性使得村民们的关系意识里仍旧与内地农村一样保持了一种以血亲人情为根底，追求平衡性的传统。村民与村民之间关系的建立往往还是立足于诸如“情大于法、“公正自在人心等一些传统的抽象的模糊准那么之上，在追求伦理道德中的“义时，常常极少会顾及到真正法律上的“正义，即使在许多本应受法律调整的领域，村民们也往往坚持以宗法的儒家的“非正式规那么取代理性的可预见性的“正式规那么。村民们以“顾及面子为出发点追求“人际关系和谐的心态普遍浓厚。在他们看来，要形成一个“和谐的社会，依据伦理道德来进行教化乃是比依法治村更高级、更有效的手段。为避开外来的不通人情
7、的法律，大家都愿意采用私了和调解的方式解决纠纷。那么找谁来调解。村民们当然还是习惯于找家族组织或村长，而不会找“外人。实施“村民自治后，由于国家政权相对放松了对地缘的控制，从而使得农村中的家族组织又有所开展，这在一定程度上也促长了农村中“调解之风的盛行。由于在这种对依法治村内在观察的思考第2页 依据模糊原那么的温情调解下，局部村民的权益极易受损，因此调解这一方式并不是所谓的村民们都“喜闻乐见。由上可见，正是法律的“不实用导致了村民对法律的冷漠，基于这种冷漠，假设能产生对法律的信仰那才是怪事。然而“法律必须被信仰，否那么它将形同虚设。 需要是最好的老师，只要农村社会关系的开展、社会结构的演变没有
8、到达使法律成为村民们生产生活中必不可缺的东西时，以传统农村为场景的法治实现起来就会千重万难。而社会关系的开展、社会结构的演变等是不能单单依靠法的开展就能实现的。因此，从这个意义上讲，我们应把整个依法治村看作是一个涉及社会开展各方面因素的系统工程，要对那些非法律因素给予相当大的注意，例如政治的民主化、人际关系的合理化、经济的开展、科技的进步、道德的提升等等，这些都可以说是建设和维护现代化法治的前提和保证。 三、建议及对策 那么我们应如何看待和解决在依法治村过程中“说法与“做法“两张皮的问题。第一，我们对依法治村的进程必须有一个长期的清醒的预期。一方面我们要看到法本身的开展是一个渐进的过程，尤其是
9、在传统法律缺乏西方法律背后所深藏的那种形而上的对法的信仰崇尚和终极关心，而专制特权思想、法律工具论却长期兴旺的历史根基上，中国现代法治之路尤显艰辛。因此，在法治起步阶段出现了有法不依、执法不严、违法不究或惧法、怨法、避法等严重现象也就缺乏为奇。另一方面，法治的开展与经济、政治和文化等条件的开展是并行的，而这些非法律因素的综合开展都需假以时日，尤其是传承性极强的文化条件的开展。因为祖祖辈辈传承下来的、由父母而子女的言身教化要远比那些系统的理论来得更有影响。要使积“千年之大成的传统文化在某些方面发生较大的转变无疑将是个漫长的过程。因此，目前农村中的二元结构式的法律秩序状态将会较长时间地持续下去。
10、但是，法律在农村的实施难并不能否认法律的完善和开展对于依法治村的意义，因为法律的存在至少为农村社会提供了一种调整方式，尽管用到的时候不多，但村民们在躲避法律而采用“非正式规那么来讨价还价时往往还会以法律标准作为一个的参照标准。作为正式规那么的法律将与非正式规那么在讨价还价的动态平衡中逐步推进农村的法治化。我们指出依法治村进程中的不尽人意处，并不是要放弃法治的理念，而去一味的迎合村民们固有观念中的保守性和落后性；相反，这样做的目的是要通过把“法治理论置于中国传统农村特定的社会文化情境中加以重审反思，加深对其历史和现实意义的认识，进一步确定其前进的方向，以使其在农村第二，法治只有走好外乡化的道路，
11、才能有效的解决两张皮的问题。我们有着悠久而深厚的传统文化存量，这些东西都积淀着祖辈们思考和解决各种社会问题的智慧和经验。传统法文化作为一个活的历史连续过程具有极其顽强的生命力，并未因其是过去的东西而全部丧失其自身的价值。相反，它还在一定程度上在农村中以民间标准、风俗习惯等形式获得了延续，进而影响着现代农村法律文化的面貌。法治的实现与否，关键不在法律制度表层的建构上，而是依赖于人们的自然习性和法的观念。我们可以通过引入外部法律制度来弱化农村中传统的民间标准，但我们相当长时期内还不可能真正彻底消灭民间标准后深藏的传统法文化，传统法文化仍然在深深影响着村民们的法律观念和行为模式，并且通过这种影响在一
12、定程度上扭曲、抵抗甚至架空了本本上的法律制度。而实施这种与实际生活有所脱节的法律制度所能取得的实效当然也就十分有限。因此脱开外乡传统首先是一个可不可能的问题，然后才是一个应不应该的问题。 邓小平曾强调说：“中国的事情要按照中国的情况来办，要依靠中国人自己的力量来办。那么，怎么办。“依法治村要实现中国法制现代化，其出路就是：打破二元文化格局，寻求法律文化结构的内部协调，实现文化整合；中国法制建设的战略选择就应是：依法治村就得“高度重视公民的法律文化心理和法律价值观的培养，使其由传统形态向现代形态转变，使观念性法律文化与制度性法律文化相协调。这样，在实施依法治村的过程中，我们就不能对从传统形态中衍
13、生而来的非正式规那么视而不见或轻描淡写。而要在强调通过政府的理性建构来规划和引导农村法治走向的同时，充分尊重非正式规那么，并有必要为非正式规那么保存适当的生存空间，甚至在法律制度供给时，也可将非正式规那么的合理内容吸收到正式规那么中来，从而尽可能的调和二者之间的偏差和冲突，最大限度的实现制度供给与社会需求之间的平衡。这一点已受到越来越多的社会管理者，尤其是局部学者型党政官员的重视。如在制度立区一书中，作为XX市XX县区区委书记的作者就曾指出：“通常，人们都说，在制定政策（包括法律、法规）或者其他决策时，要从实际出发，要尊重人民群众的意愿，要表达最广阔人民群众的利益，说到底就是在制度（正式的规那
14、么）供给时，要特别重视非正式的规那么，也就是历史的、文化的、习惯的因素。在依法治村的过程中，我们要首先走好一条正式规那么与非正式规那么共同开展的道路，同时有意识的逐步走上“把正式的法律控制与非正式的其他社会控制相结合的道路。在另一方面，我们“从制度变迁的角度看，国家制定法与民间法的相互沟通、理解以及在此根底上妥协和合作将是制度创新的一个重要途径，否那么，“结果只能是强化国家制定法和民间法之间的文化阻隔，造成两败俱伤。这种俱伤所带来的重要表象之一就是：在制度提供者看来，人们尤其是保存传统太多的农村人老是“生活在别处。在知道了如何解决好“两张皮的问题之后，我们要想更好的解决因“两张皮所引发的种种问
15、题，诸如对于农村宽广的社会需求来说，现行法治方略及其实效过于薄弱和狭窄等，就有必要跳出法治的本身来寻求解决途径，要重视非法律因素的开展对法治的推动作用，而当前极其紧迫和重要的就是要贯彻以德治村的方略，要德法并举、文明治村。在庆祝中国共产党成立八十周年大会上的重要讲话中，江泽民同志强调指出：“要把依法治国同以德治国结合起来，为社会保持良好的秩序和风气营造高尚的思想道德根底。这一思想的提出，标志着我国对社会治理方式的认识又提升到了一个更高的层次，具有极其深远的历史意义。 法律和道德都是上层建筑的重要组成局部，都是管理国家、治理社会的重要手段。法治与德治从来都是相互蕴涵和包容的一个整体，它们之间是相
16、互渗透、相互作用、相辅相成的。对管理国家、治理社会来说，二者缺一不可，也不可偏废。法律的产生以道德为根底，也始终以公平正义作为价值依托和最终归宿，而道德标准，在一定的条件下，也可能被提升为法律制度，以强化其标准力度；“法对道德标准的产生和开展，对道德标准的遵守，对人们道德观念的增强起着重要的促进和保障作用。同样，道德对立法、执法、司法以及人们法律意识和法制观念的增强，也起着十分重要的促进和保障作用。法律是刚性约束，道德是柔性约束。在许多社会领域，只有刚柔相济，法律和道德双管齐下，才能收到良好的效果。法律并不是万能的，其本身具有不可防止的局限性。“首先，法律难以从根本上解决社会公正问题。其次，法律难以触及人的心灵，解决不了人的思想问题。第三，法律不可能把社会生活的方方面面统统管起来，而必然留