1、入世后知识产权司法保护的几个问题 蒋志培 入世后的中国法院要严格执行已经符合规那么的各项知识产权法律，认真将法律的各项规定在知识产权案件的审判中贯彻实施。审理知识产权纠纷案件应当注意的问题是： 积极、慎重采取诉前停止侵犯知识产权行为的措施 新修改的专利法第六十一条规定，专利权人可以在起诉前向人民法院申请采取责令停止有关行为。新修改的著作权法第四十九条、商标法的第五十八条都明确规定，著作权人或者著作权有关的权利人，商标注册人或者利害关系人，可以在诉前向人民法院申请采取责令停止有关行为和财产保全的措施。新修改的著作权法第五十条和商标法第五十七条比专利法更进一步规定了诉前的证据保全。专利法通过司法解
2、释也完善了证据保全的措施。为正确适用修改后专利法第六十一条之规定，最高人民法院公布了关于对诉前停止侵犯专利权行为适用法律问题的假设干规定，对申请人资格、案件管辖、适用条件、担保、因错误申请而导致的损害赔偿等问题，均作了详细规定。最高人民法院对著作权法和商标法也将作出类似具体解释。各级法院在具体执行时，一定要严格把握适用条件。凡符合条件的申请，要在小时内作出书面裁定，立即执行，并及时通知被申请人；不符合条件的申请，应当驳回。对侵犯实用新型和外观设计专利权的，在采取这一措施时，应当特别慎重。必须强调的是，在适用停止有关行为的措施时，要注意专利侵权行为与假冒、盗版等侵犯商标权、著作权行为表现形式上的
3、区别。假冒、盗版的行为一般比较明显，易于区分认定。而专利侵权行为常常不易判断，需要以专利技术与被控侵权产品所使用的技术进行比照。同时在侵权情节与行为人主观方面也有区别。在审判实践上就很难一律在小时内作出执行某项措施的裁定。为了严肃、准确地实行这一措施，对在小时内不能决定立即采取停止有关行为的措施时，可在小时内传唤单方或双方当事人在确定的时间接受询问，然后再作出裁定。在对付盗版假冒等侵犯商标权、版权的案件中，就要更加强调迅速快捷，做到严格遵守法律规定的措施实行期间，不得拖延。对被申请人提出的有关复议申请，应当认真及时审查，不得延误。 关于当事人起诉和法院依法受理立案时，以及在以后的诉讼中，人民法
4、院能否适用临时性停止侵犯专利权等知识产权行为的措施问题，必须明确的是，有的同志认为过去我国法律对此没有规定，其实这是一种误解。今后，对于当事人在起诉时和以后的诉讼期间申请停止侵犯知识产权行为，可以适用最高人民法院关于对诉前停止侵犯专利权行为适用法律问题的假设干规定的有关规定；对申请停止其他侵犯知识产权行为的，可以依据最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通那么假设干问题的意见（试行）第一百六十二条的规定，根据当事人的申请先行作出停止侵害、排除阻碍和消除危险的裁定，并予以执行，以依法保护知识产权人的合法权益。有新司法解释的依照新的规定执行。 人民法院无论采取诉前停止侵犯专利权行为或者诉讼期间
5、停止侵犯知识产权行为的措施，都可以根据当事人的申请，同时进行证据保全，以防证据灭失或者被藏匿等。由于侵犯专利权及其他知识产权案件本身所具有的复杂性和专业性，人民法院在对侵犯专利权及其他知识产权案件进行证据保全时，要注意保证有熟悉知识产权审判业务的审判人员参加，以确保能把证明案件事实的关键证据保全下来，为案件的顺利审理打下坚实的证据根底。 考虑到专利纠纷案件的专业性和复杂性，对于诉前责令停止侵犯专利权行为的案件，应当依法一律由对专利纠纷案件享有管辖权的法院受理，著作权和商标权纠纷一般也由各地中级法院以上有管辖权的人民法院受理，并且由具有较丰富的知识产权审判经验的审判人员办理，以保障各项知识产权法
6、中的该项制度得以准确地贯彻实施。 正确确定举证责任 人民法院审理知识产权民事纠纷案件，应当遵循“谁主张，谁举证的举证责任原那么，提出主张的一方当事人应首先举证，然后由另一方当事人举证。在举证过程中，应特别注意举证责任的分担应当围绕着案件的诉讼请求展开，并正确掌握举证责任转移问题。当事人一方举证证明了自己的主张时，对方当事人对该项主张进行反驳提出了新的主张的，举证责任就应当转移到该方当事人。如该方当事人不能提出相应的证据证明，其反驳主张不能成立；该方当事人提出足以推翻前一事实的证据的，再转由原提出主张的当事人继续举证。当事人举证责任的分担和举证责任的转移等一系列的举证、认证活动，是一个十分复杂的
7、过程，不能简单从事。要正确适用专利法等知识产权法律规定的“举证责任倒置、“过错推定等原那么，当事人提出他人侵犯其方法专利权的主张的，也要首先举证证明其享有专利权和被控侵权产品与使用专利方法生产的产品相同，然后才能将举证责任倒置于被告，由被告证明其生产的产品使用的是什么方法。 要注意对法律规定的出版者、发行者等的注意义务与过错推定原那么的运用。根据著作权法第五十二条规定，复制品的出版者、制作者不能证明其出版、制作有合法授权的，复制品的发行者或者电影作品或者以类似摄制电影的方法创作的作品、计算机软件、录音录像制品的复制品的出租者不能证明其发行、出租的复制品有合法来源的，应当承担法律责任。著作权法明
8、确规定了复制品的出版者、制作者、发行者以及某些作品的出租者在经营中负有对其经营的复制品有合法授权以及应当从合法渠道获得负有注意义务。这也就是说，在权利人与前述民事主体发生著作权、邻接权纠纷，证明涉及争议的复制品的合法授权、合法来源获得的举证责任在涉嫌侵权的行为人。如果他们不能证明法律规定的证明事项、未尽到法律规定的注意义务，就应当承担法律责任。著作权法的该条规定所确立的过错推定原那么，对著作权法的实施，对完善著作权纠纷民事诉讼制度具有重大意义。它将成为法官们手中的有力武器，高效率的追究那些未经合法授权或者从不正当渠道获得并经营侵权复制品行为人的法律责任。在商标法中也有类似规定，商品销售者对自己
9、商品应当为合法取得和提供商品提供者情况负有注意义务，否那么应当承担赔偿等法律责任。 在日益标准的社会主义市场经济中，从事经营活动的民事主体应当建立准确、完整的会计账册。对于那些侵犯他人知识产权又拒不提供其记载因侵权所获利润情况的会计账册或者提供虚假会计账册的，人民法院除了可以查封其账册等资料，依法组织审计外，也可以综合全案的证据情况，推定原告的合理主张成立，不能使侵权行为人逃避应承担的民事法律责任。 正确审理涉及高新技术等新类型知识产权纠纷案件 在审理计算机网络著作权纠纷案件时，要严格遵照著作权法保护网络传播权的规定执行。在没有具体行政法规前审判中仍应严格执行最高人民法院去年发布的关于审理涉及
10、计算机网络著作权纠纷案件适用法律假设干问题的解释。需要特别注意的是，对于侵犯网络著作权纠纷案件，要坚持由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖的规定，一般情况下应将实施被控侵权行为的网络效劳器、计算机终端等设备所在地作为侵权行为地，只有在难以确定侵权行为地和被告住所地时，才能将发现侵权内容的计算机终端等设备所 在地认定为侵权行为地，不能随意扩大侵权行为地的范围。对于网络效劳提供者的行为是否构成侵权和承担侵权的民事责任，应依据我国民法通那么、著作权法规定的过错责任原那么和司法解释的具体规定判断。网络效劳提供者对涉及其网络效劳的他人侵权行为，在其有过错又造成权利人实际损失的情况下，才承担民事赔偿责任
11、。成心教唆、帮助他人利用其网络效劳实施侵权活动的网络效劳提供者，应当承担民事法律责任。 关于审理计算机网络域名纠纷案件，最 高人民法院已经制定公布了关于审理涉及计算机网络域名民事纠纷案件适用法律假设干问题的规定。当前审理这类案件应注意的问题，一是对涉及计算机网络域名注册、使用的民事纠纷案件，当事人起诉到人民法院的，只要符合民事诉讼法规定的受理条件的，人民法院应当依法予以受理。二是要正确适用相关的实体法律。对于被告恶意注册、使用与他人著名商标或者其他注册商标、域名等相混淆的域名，依照有关法律规定构成侵权的，应当适用相应的法律规定；构成不正当竞争的，人民法院可以根据民法通那么第四条、反不正当竞争法
12、第二条第一款的规定作出认定。人民法院认定域名注册、使用等行为构成侵权或者不正当竞争的，可以判令被告停止侵权、注销域名，或者根据原告的请求判令由原告注册使用该域名；给权利人造成损害的，还可以判令被告赔偿损失。三是要注意对恶意的认定。一般来说，被告为了商业目的将他人著名商标注册为域名的；以高价出售、出租或者以其他方式转让该域名获取不正当利益的；注册域名后自己并不使用也未准备使用，而有意阻止权利人注册该域名的；成心注册、使用与权利人的注册商标等相同或者近似的域名，造成与权利人提供的商品、效劳或者原告网站的混淆，误导网络用户访问其网站或者其他在线站点的，应当认定被告主观上具有恶意。 关于植物新品种案件
13、的审理问题，目前我们还缺乏这方面的审判经验。需要注意的是：植物新品种纠纷案件属于知识产权纠纷案件范畴，要根据最高人民法院关于开展植物新品种纠纷案件审判工作的通知和关于审理植物新品种纠纷案件假设干问题的解释，依法予以受理。人民法院审理植物新品种纠纷案件时，要根据该解释的规定，正确确定案件的管辖地法院。由于授予植物新品种权都是经过实质审查的，权利稳定性较高，因此在侵权诉讼中，被告在辩论期间内向植物新品种复审委员会提出宣告该植物新品种权无效请求的，人民法院一般不中止诉讼。审理有关植物新品种的合同纠纷案件，应当适用合同法有关技术合同局部的相应规定。 贯彻全面赔偿原那么，依法公平合理确定侵权损害赔偿数额
14、 损害赔偿额计算问题，一直是审理侵犯知识产权纠纷案件中的一个重要问题，也是知识产权审判工作的一个难点。当前主要应注意以下几个问题： 一是贯彻全面赔偿原那么问题。所谓全面赔偿原那么，是指对侵权人的侵权行为，不管其在主观上是出于成心还是过失，也不管行为人是否受刑事、行政制裁，均应根据因其行为造成财产损失的多少和精神损害大小，来确定民事赔偿范围。贯彻全面赔偿原那么的目的是在最大范围内尽可能地保护受害人的权利，使受害人的利益得以恢复或充分地得以满足。这一原那么与协议关于侵权人向权利人“支付足以弥补因侵犯知识产权而给权利人造成的损失的损害赔偿费的规定是相一致的。人民法院在审理侵犯知识产权纠纷案件时，要按
15、照全面赔偿原那么确定损害赔偿额，确保知识产权权利人因侵权行为所受到的所有损失能够赔足、赔够，在经济上不受损失。同时还要注意根据案件的具体情况适用其他民事责任形式和民事制裁措施。对因证据问题影响确实存在的侵权损害赔偿计算的，应当根据当事人的请求选择有利于受害人的其他计算方法确定赔偿数额。在审理知识产权纠纷案件中，注意不要适用尚无法律依据的“惩罚性赔偿，承担高于协议规定的国际义务。 二是要正确适用新修改的专利法第六十条规定的按专利许可使用费的倍数计算赔偿额的方法。对此，最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的假设干规定中规定的是为使用费的至倍，由人民法院根据侵权情节、专利的类别、专利许可使用
16、费数额的大小、性质、使用范围、时间等因素予以确定。 一般来说，以不低于专利许可使用费的合理数额（即使用费的倍）仍然适用较多的专利侵权案件的情况。对成心侵权、侵权情节恶劣、屡次侵权等情况，应当按照倍以上倍以下的使用费的标准计算赔偿额。对许可使用费本身显失公平的，不宜再按倍数计算，要特别注意防止有的当事人采用倒签合同等方法骗取高额赔偿。 三是法定赔偿问题。根据著作权法第四十八条规定，侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予