1、2023 年第 1 期法治研究3建筑物和物件损害责任的理解与适用梁慧星*摘 要：民法典 侵权责任编最后一章建筑物和物件损害责任之规定，由 民法通则 之第126 条进至 侵权责任法 第 85 条至第 91 条，再到 民法典 第 1252 条至第 1258 条 7 个条文，已自成体系，颇具中国特色。然在司法实践中如何适用这些条文，尚有较多争议，为进一步完善建筑物和物件损害责任之解释论，澄明相关条文之文义，解释其法律适用之构成要件及其法理，殊有必要。关键词：建筑物 物件 损害责任 高空抛物*作者简介：梁慧星，中国社会科学院学部委员，北京理工大学珠海学院民商法律学院名誉院长。一、建筑物损害责任之法史溯
2、源建筑物为人类居所，因建筑物具有缺陷或者管理瑕疵致人损害，为民法特别侵权行为（准侵权）之重要类型，立法例多有规定。例如，法国民法典第 1386 条：“建筑物的所有人，对于因缺乏维护或因建筑物的缺陷所发生的坍塌而引起的损害，应负赔偿责任。”德国民法典第 836 条：“（1）建筑物或与土地结合的工作物，因崩坍，或因建筑物或工作物一部之剥落，致人于死或伤害人之身体或健康，或毁损物品者，若其崩坍或剥落，系因设置或保管有欠缺所致者，土地占有人对被害人因此所生损害，负赔偿责任。占有人以避免危险为目的，已尽交易上必要之注意者，不负赔偿义务。”德国民法典第 827 条：“因权利之行使在他人土地上占有建筑物或其
3、他工作物，应代占有人负担第 836 条所定之责任。”日本民法典第 717 条：“（1）土地之工作物之设置或保管存在瑕疵，因而发生损害于他人者，其工作物之占有人，对被害人应负赔偿责任。但占有人对于防止损害之发生，已尽必要注意者，应由所有人负损害赔偿之责；（2）前款规定，准用于竹木栽植或支撑有瑕疵情形；（3）于前两款情形,就损害原因另有责任者时,占有人或所有人可以对其行使求偿权。”瑞士债务法第 58 条：“（1）建筑物或者其他工作物的所有人，对因其设备或者构造的瑕疵或者保存的瑕疵产生的损害必须赔偿。（2）前项所有人，对其承担的损害责任对他人保留求偿权。”上述立法例的特征如下：其一，对建筑物缺陷致损
4、与建筑物管理瑕疵致损不作区分。建筑物致人损害的原因，一是建筑物缺陷，即建筑物具有危及他人人身财产安全的不合理危险；二是建筑物管理瑕疵。前述立法例对二者未作区分、规定为一个条文，表述为“因缺乏维护或因建筑物的缺陷”（法民），“设计、制造或保管有瑕疵”（瑞债）、建筑物的“设置或保管有欠缺”（德民）。其二，对归责原则，亦不作区分，或者适用无过错责任（法民、瑞债），或者适用过错推定责任（德民、日民）。其三，对承担责任的主体，也不作区分，统一规定为建筑物的“所有人”（法民、瑞债）、建筑物的“自主占有人”（德民）、“占有人或者所有人”（日民）。民法通则 制定时，专设第 126 条规定：“建筑物或者其他设施
5、以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生DOI:10.16224/33-1343/d.20221230.0014建筑物和物件损害责任的理解与适用2023 年第 1 期法治研究倒塌、脱落、坠落造成他人损害的，它的所有人或者管理人应当承担民事责任，但能够证明自己没有过错的除外。”该条为法院审理建筑物损害案件的法律根据。但因未区分建筑物缺陷损害与建筑物管理瑕疵损害、统一规定为推定过错责任，致法院裁判实务存在规范不足。制定 侵权责任法 时，起草人以 民法通则 第 126 条规定为基础，总结 民法通则 实施以来的裁判实践，参考借鉴境外立法经验，专设第 11 章，分别规定建筑物管理瑕疵损害责任（第 85 条），建
6、筑物缺陷损害责任（第 86 条），建筑物中抛掷、坠落物损害补偿（第 87 条），堆放物倒塌致损责任（第 88 条），公共道路堆放、倾倒物品损害责任（第 89 条），林木折断致损责任（第 90 条），公共场所、道路施工致损责任（第 91 条）,共 7 个条文。侵权责任法 实施以来的经验表明，该章法律规范之创制是成功的，有利于人民法院对建筑物损害等案件的依法审理和公正裁判，具有良好的社会效果。民法典编纂，对若干条文作了修改完善，设为侵权责任编第 10 章，以“建筑物和物件损害责任”为章名，条文数不变。建筑物缺陷损害责任与建筑物管理瑕疵责任的区别如下：（一）责任的根据不同。建筑物管理瑕疵责任的根据是
7、“管理人（维护、保养）过失”，民法理论称为“管理瑕疵”；建筑物缺陷损害责任的根据是“建筑物缺陷”，即因设计施工违反法律、法规、规章规定的安全标准，致建筑物存在对于他人人身财产的“不合理危险”；（二）归责原则不同。建筑物管理瑕疵责任适用过错责任原则，民法通则及德民、日民采“过错推定”；建筑物缺陷损害责任应适用无过错责任原则（与产品缺陷致损责任相同）；（三）保护对象不同。建筑物管理瑕疵责任的保护对象，是建筑物所有人、占有人、管理人之外的“他人”；建筑物缺陷损害责任的保护对象，是建设单位与施工单位之外的一切人，包括建筑物的所有人、占有人、使用人、管理人和在该建筑物内外活动的人（如学生、老师、顾客、运
8、动员、行人等）。建筑物缺陷致人损害的原因，是“建筑物缺陷”，即因设计施工违反法律、法规、规章规定的安全标准，致建筑物存在“不合理危险”。其“肇事者”是违反法律、法规、规章的建设单位和施工人单位。建筑物的“所有人和管理人”，并不参与建筑物的设计、施工，一般不可能知道“建筑物缺陷”之存在。退一步说，“所有人和管理人”即使怀疑建筑物存在缺陷，也不可能通过履行维护、保养义务以消除缺陷、排除危险。因此，要求无辜的建筑物所有人或者管理人承担赔偿责任，而不要求建设单位和施工人单位承担赔偿责任，既不合法理、情理，也不符合法律逻辑。有鉴于此，侵权责任法 制定时，起草人将建筑物损害责任分设为两个条文：一是建筑物管
9、理瑕疵责任，为推定过错责任（第 85 条），沿用 民法通则 第 126 条原文；二是另创设建筑物缺陷损害责任，适用无过错责任原则（第 86 条）。鉴于改革开放以来发生的高楼坠物损害案件，因高层建筑同一单元楼层甚多、肇事者往往难以确定，起草人采纳法院裁判方案，创设高楼坠物损害肇事者难以确定情形的补偿规则（第 87 条）。建筑物缺陷损害责任和高楼坠物损害补偿，为最具中国特色之民法创制。二、建筑物等设施倒塌、塌陷损害责任的解释与适用第一千二百五十二条 建筑物、构筑物或者其他设施倒塌、塌陷造成他人损害的，由建设单位与施工单位承担连带责任，但是建设单位与施工单位能够证明不存在质量缺陷的除外。建设单位、施
10、工单位赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。因所有人、管理人、使用人或者第三人的原因，建筑物、构筑物或者其他设施倒塌、塌陷造成他人损害的，由所有人、管理人、使用人或者第三人承担侵权责任。（一）适用范围条文第 1 款第 1 句规定，“建筑物、构筑物或者其他设施倒塌、塌陷造成他人损害的，由建设单位与施工单位承担连带责任，但是建设单位与施工单位能够证明不存在质量缺陷的除外。”请注意，条文从“建筑物、构筑物或者其他设施倒塌、塌陷造成他人损害”案型中，用“但书”规定将“不存在质量缺陷”的案型予以排除，于是本条适用范围被限定于“建筑物、构筑物或者其他设施”因“质量缺陷”致“倒塌、塌陷5建筑物和物件
11、损害责任的理解与适用2023 年第 1 期法治研究造成他人损害”案型，既区别于建筑物管理瑕疵损害案型（第 1253 条），也区别于无质量缺陷的建筑物倒塌、塌陷造成他人损害案型。1.何谓“建筑物、构筑物或者其他设施”？按照本法关于有体物的分类，“建筑物、构筑物或者其他设施”属于“不动产”（第 115 条）。“不动产”，指土地、海域及土地定着物。“定着物”，指固定于土地、不可移动之物。“建筑物、构筑物或者其他设施”属于“定着物”。所谓“建筑物”，指定着物中，供人居住、学习、劳作、娱乐、休息、存放物品及圈养动物的定着物，房屋为建筑物之典型。所谓“构筑物”，指定着物中，除房屋等建筑物之外，如桥梁、隧道
12、、堤坝、轨道、道路、城墙、碉堡等定着物。所谓“其他设施”，指定着物中，除建筑物、构筑物之外的，如广告牌、电灯杆、电线杆（塔），运动场馆的看台、篮球架、单双杠，娱乐场所的秋千架、旋转木马、滑梯、滑道、过山车轨道、摩天轮，旅游景点的索道、缆车、栈道等定着物。2.何谓建筑物“质量缺陷”？关于建筑物质量缺陷，法律未设定义。鉴于建筑物质量缺陷与产品（动产）缺陷类似，故应类推解释产品缺陷定义。所谓建筑物质量缺陷，指“建筑物、构筑物或者其他设施”未达到有关法律、法规、规章规定的安全标准，存在对于他人人身、财产的“不合理危险”。3.如何理解“倒塌、塌陷”？所谓“倒塌、塌陷”，是建筑物缺陷造成他人损害的典型事例
13、，如建筑物倒塌、道路塌陷。但因“建筑物、构筑物及其他设施”存在质量缺陷造成他人损害的形态甚多，如桥梁断裂、堤坝溃决、隧道垮塌、道路塌方、运动场看台垮塌、索道或者缆车车厢坠落、过山车轨道断裂、广告牌倾倒、脱落，等等。可见条文“倒塌、塌陷”，不过是立法者所举典型示例罢了。故不可拘泥于“倒塌、塌陷”之文义，凡“建筑物、构筑物或者其他设施”因存在质量缺陷致造成他人损害情形，均应当涵盖在内。（二）责任人条文第 1 句明定责任人为“建设单位与施工单位”。请注意，“单位”，亦称“用人单位”，是中国法语境特有概念，本法未设定义。工伤保险条例 第 2 条规定：“中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办
14、非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。”可见，“单位”概念，涵括中国境内的法人、非法人组织和有雇工的个体工商户，而将自然人、农村承包经营户、无雇工的个体工商户排除在外。条文所谓“建设单位”，指委托“施工单位”建造“建筑物、构筑物或者其他设施”的法人、非法人组织或者有雇工的个体户。自然人（及农户）建造住房、围墙、温室、大棚、牲畜栏圈等，均非本条“建设单位”。“施工单位”，指具有建设主管部门许可、从事建筑施工的营利法人（建筑公司）、非法人组织（建筑队）、有雇工的个
15、体户（俗称包工头）。以个人名义揽活的建筑工匠，非本条“施工单位”。（三）归责原则本法建筑物损害责任分设为建筑物缺陷损害责任（本条）与建筑物管理瑕疵责任（第 1253 条），而适用不同的归责原则，建筑物缺陷损害责任为无过错责任，建筑物管理瑕疵责任为推定过错责任。按照本条，“建筑物、构筑物或者其他设施倒塌、塌陷造成他人损害”案型，由建设单位与施工单位承担无过错责任。其法理根据是危险控制理论，唯建设单位与施工单位能够控制和规避建筑物质量缺陷及其危险。请特别注意，条文“但书”规定，“能够证明不存在质量缺陷的除外”，并非法定免责事由，而是关于质量缺陷推定的规定。故本法建筑物缺陷损害责任，属于不附法定免责
16、、减责事由的无过错责任，其责任“严格程度”最高。这是因为，建筑物质量缺陷具有极为严重的社会危害性，立法者用最严格责任，对违反 产品质量法 第 46 条。6建筑物和物件损害责任的理解与适用2023 年第 1 期法治研究安全标准、粗制滥造、偷工减料、使用不合格建筑材料、违背技术规程等造成建筑物质量缺陷的行为予以惩戒，尽量减少具有质量缺陷建筑物、构筑物（俗称“豆腐渣工程”）之发生。（四）连带责任本法民事责任形式，有按份责任（第 177 条）与连带责任（第 178 条第 1 款）之分，且连带责任必须由法律规定或者当事人约定（第 178 条第 2 款）。连带责任对救济受害人最为有利。本编所规定的连带侵权责任，适用于共同侵权行为（包括主观共同侵权行为和客观共同侵权行为）。按照社会生活经验，建筑物质量缺陷之发生，既有建设单位的原因，如对施工单位选任不当、疏于监督或者为降低造价使用不合格建筑材料（劣质钢材、低标号水泥、海沙）或者要求赶工期等，也有施工单位的原因，如不具有相应技术资质、违反技术规程、偷工减料、粗制滥造、赶工期等，符合主观共同侵权行为的本质特征。条文规定由“建设单位与施工单位承担连带责任”