1、法治经纬74法人全媒体记者 岳雷破解“不独”历时 20 余年，上市公司独立董事制度迎来重大改革。近日，国务院办公厅印发关于上市公司独立董事制度改革的意见（下称“意见”）。4 月 14 日，证监会就 上市公司独立董事管理办法（征求意见稿）（下称“办法”）向社会公开征求意见。意见从明确独立董事职责定位、优化独立董事履职方式、强化独立董事任职管理、改善独立董事选任制度、加强独立董事履职保障、严格独立董事履职情况监督管理、健全独立董事责任约束机制、完善协同高效的内外部监督体系八个方面提出改革任务。办法则根据意见确定的重点改革任务，进一步细化了独立董事制度各环节具体要求，构建科学合理、互相衔接的规则体系
2、，充分发挥法治的引领、规范、保障作用。就意见和办法相关规定，法人记者近日采访了业内人士。受访者普遍认为，此次独立董事制度改革，对于提高独立董事独立性和专业性、释放独立董事监督潜能、促进上市公司治理水平和保护投资者合法权益，具有重要意义。改革重塑独董生态2001 年 8 月，证监会发布关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见，要求上市公司董事会至少包括三分之一的独立董事，开启了上市公司建立独立董事制度大幕。“独立董事制度设立初衷，是在上市公司董事会层面引入独立于内部的外部专业人士担任董事，监督公司经营行为，促进公司治理水平，维护股东利益。但是，此项制度实践效果不甚理想。”4 月 20 日，北京圣
3、运律师事务所主任王有银在接受记者采访时表示，现实中存在独立董事“不懂不独”“花瓶独董”“人情董事”等问题，一些独立董事与上市公司及其主要股东存在利益关系，不能真正起到监督制衡作用。证监会有关负责人在就国务院办公厅关于上市公司独立董事制度改革的意见答记者问（下称“答记者问”）中表示，长期以来，各方对独立董事的角色定位以及应当监督的重点存在模糊认识，独立董事职责范围不聚焦、不系统。这导致独立董事对自己承担的核心职责不甚清楚，在其应当监督的关键领域发挥作用不够。同时，独立董事的身份特点决定了其不足以承担过多职责，“蜻蜓点水”式的履职效果不佳。对此，意见指出，随着全面深化资本市场改革向纵深推进，独立董
4、事定位不清晰、责权利不对等、监督手段不够、履职保障不足等制度性问题亟待解决，否则不能满足资本市场高质量发展的内在要求。释放独董监督潜能激活独立董事，确保其在上市公司治理中发挥作用，是改革独立董事制度的重要目标。而明确独立董事职责定位，是实现这一目标的前提。意见明确，独立董事应当充分发挥参与决策、监督制衡、专业咨询作用。意见强调，更加充分发挥独立董事的监督作用，根据独立董事独立性、专业性特“不懂”难题独立董事制度迎重大改革法人杂志2023年05期75观察点，明确独立董事应当特别关注公司与其控股股东、实际控制人、董事、高级管理人员之间的潜在重大利益冲突事项。重点对关联交易、财务会计报告、董事及高级
5、管理人员任免、薪酬等关键领域进行监督，促使董事会决策符合公司整体利益尤其是保护中小股东合法权益。证监会有关负责人在答记者问中表示，意见对独立董事的职责定位既全面概括又重点聚焦，明确独立董事要履行好董事职责，在董事会中发挥参与决策、监督制衡、专业咨询作用，其中监督作用是上市公司独立董事制度的核心目标。为此，办法增加独立董事的履职手段，建立健全董事会专门委员会及独立董事专门会议机制，搭建独立董事履职平台，要求独立董事对关键领域事项进行事前认可，前移监督关口。“这些改革措施，为独立董事履行监督职责提供了有力保障。”4 月 19 日，北京大成律师事务所高级合伙人杨贵生在接受记者采访时表示，此次改革向资
6、本市场传递一个强烈信号，在未来上市公司治理中，独立董事将扮演更加重要的角色。王有银认为，监督制衡是独立董事存在的核心价值。这一轮改革，进一步明确独立董事定位，重点突出独立董事核心价值，并通过配套办法充分释放独立董事的监督潜能，对提升上市公司自主性治理水平具有积极作用。“不独”“不懂”如何破如何提升独立董事的独立性和专业性，也是此次改革考量的重点之一。证监会有关负责人在答记者问中表示，独立性是独立董事的显著特征和最基本任职要求，但目前对独立董事任职条件和资格认定的监督管理存在短板。在中国上市公司大股东股权集中、中小股东参与公司治理发挥作用不充分的背景下，存在独立董事素质良莠不齐、“人情董事”情况
7、。针对上述问题，杨贵生告诉记者：“独立董事作为兼职职务，以前主要由上市公司聘任，其薪酬、福利由上市公司发放，与上市公司存在依附关系，经常被当作摆设。独立董事不独立，严重影响独立董事制度实施效果。”为此，意见着眼于提升独立董事的独立性，明确CFP法治经纬76与上市公司及其主要股东、实际控制人存在亲属、持股、任职、重大业务往来等利害关系的人员不得担任独立董事。同时，建立独立董事独立性定期测试机制，通过独立董事自查、上市公司评估、信息公开披露等方式，确保独立董事持续独立履职，不受上市公司及其主要股东、实际控制人影响。对不符合独立性要求的独立董事，上市公司应当立即停止其履行职责，按照法定程序解聘。而办
8、法明确独立董事独立性、任职条件、任职期限及兼职等细则，从提名、资格审查、选举、持续管理、解聘等方面全链条优化独立董事选任机制，提升独立董事独立履职能力。“实践中，独立董事的身份大多是教授、专家、律师或会计师。”4 月 20 日，某上市公司独立董事告诉记者，“这些人对上市公司业务领域了解不深，话语权普遍不强，加之有各自主业，很难把主要精力放在研究上市公司方面，实际作用有限。目前，独立董事履职多数只停留在参与公司议案审议，或者对特定事项发表独立意见等。”为从根本上解决独立董事履职能力问题，意见提出建立独立董事资格认定制度、推行累积投票制选举独立董事等。为拓展优秀独立董事来源，意见还提出探索建立独立
9、董事信息库，鼓励具有丰富行业经验、企业经营管理经验和财务会计、金融、法律等业务专长，且在所从事领域内具有较高声誉的人士担任独立董事。“建立独立董事信息库非常必要，有利于上市公司精准找到有专业特长的独立董事人选。”王有银认为，此次改革将全面优化独立董事的选聘机制，有望提高独立董事专业性。压实独董履职责任当上市公司“爆雷”或违法违规时，如何界定作为“看门人”的独立董事履职责任，一直是资本市场参与者普遍关心的问题。值得注意的是，在全国首例证券纠纷特别代表人诉讼案判决中，5 名独立董事被判承担连带责任且赔偿金额超亿元。巨额赔偿曾让独立董事们忧心忡忡，市场甚至出现独立董事辞职潮。显然，此次改革关注到这一
10、问题并作出调整。意见明确，按照责权利匹配原则，兼顾独立董事的董事地位和外部身份特点，明确独立董事与非独立董事承担共同而有区别的法律责任。在董事对公司董事会决议、信息披露负有法定责任基础上，推动针对性设置独立董事的行政责任、民事责任认定标准，体现过罚相当、精准追责。结合独立董事的主观过错、在决策过程中所起的作用、了解信息的途径、为核验信息采取的措施等情况综合判断，合理认定独立董事承担民事赔偿责任的形式、比例和金额，实现法律效果和社会效果有机统一。“独立董事与非独立董事承担共同而有区别的法律责任，既要坚持从严监管，尽快填补对独立董事履职行为行政监管的法律空白，又要避免不合理放大独立董事履职风险。”证监会有关负责人在答记者问中表示。为此，意见要求压实独立董事履职责任，进一步规范独立董事日常履职行为，从工作时间、工作记录、兼职家数等方面规范独立董事履职。证券监督管理机构、证券交易所通过现场检查、非现场监管、自律管理等方式，加大对独立董事履职监管力度，督促独立董事勤勉尽责。坚持“零容忍”打击证券违法违规行为，加大对独立董事不履职不尽责的责任追究力度，对独立董事不勤勉履行法定职责、损害公司或者股东合法权益的，依法严肃追责。杨贵生认为，改革以后，独立董事要卸下心理负担，归位尽责，充分发挥“看门人”作用，是资本市场高质量发展必不可少的环节。（责编 王茜）