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司法考试法理学历年试题及答案——经典模拟题(7).doc

1、7.小丽是陈某的养女,在22岁时准备与其结识半年的男朋友结婚。陈某以小丽岁数小、与男朋友认识时间太短等为由,不同意两人结婚,并禁止他们来往。从此,陈某只要发现小丽与男朋友来往,就对她拳脚相加,而且不允许她周末外出。小丽忍无可忍,向当地法院提起诉讼。该法院根据我国刑法第257条第1款的规定(即以暴力干涉他人婚姻自由的,处二年以下有期徒刑或者拘役),判处陈某拘役2个月。根据该案,下列哪些说法是正确的?(2006年卷一第55题多选)A.法院所引用的刑法条款所规定的内容属于任意性法律规则B.该刑法条款对小丽的起诉行为起到了一种确定性的指引作用C.法院在该案件中适用的法律推理属于演绎推理D.法院在认定案

2、件事实的过程中不需要运用价值导引的思考方式考点法律规则的分类、法的规范作用、法律推理、分析答案:BC (1)法律规则的分类分类标准类别举例规则的内容规定(主要是行为模式)不同授权性规则职权性规则有职权权利性规则有权,享有的权利;可以义务性规则命令性规则有义务,须得,要,应,必须禁止性规则禁止,不准,不得,不应当,严禁,不要规则内容的确定性程度不同确定性规则无须援引或参照其他规则委任性规则由其他机关制定规则准用性规则把规则的内容指向了其他规则,参照对人们行为规定和限定的范围或程度不同强行性规则内容具有强制性,不容许更改任意性规则允许自行选择、协商确定行为的模式另外,应当注意以下关系:职权性规则一

3、般是强行性规则义务性规则一般是权利性规则任意性规则以暴力干涉他人婚姻自由的,处二年以下有期徒刑或者拘役,该规则属于刑法规则,刑法规则具有双重属性,对于法官而言他属于裁判规则,法官依据此规则可以在该规则规定的幅度内,选择适用某种刑罚;但对于一般主体而言此规则的另一层含义是禁止以暴力干涉婚姻自由,明显属于强行性规则,故A选项的说法错误。(2)指引作用的分类指引本人的行为确定的指引和不确定的指引评价他人的行为合法与否教育一般人的行为示范和示警预测人们相互之间的行为强制违法犯罪行为个别性指引:指引确定的指引(设置法律义务)规范性指引选择的指引(宣告法律权利)法对人的行为的指引作用表现为两种形式:第一,

4、个别性指引,通过一个具体的指示形成对具体人具体情况的指引。第二,规范性指引,通过一般的规则对同类的人或行为的指引。规范性的指引具有更大的意义,它包含两种方式:确定的指引和不确定的指引(选择的指引)。确定的指引,指通过设置法律义务,要求人们做出或抑制一定行为,是社会成员明确自己必须从事或不得从事的行为界限;选择的指引,指通过宣告法律权利,给人们一定的选择范围。以暴力干涉他人婚姻自由的,处二年以下有期徒刑或者拘役,此规则对于一般主体而言是义务性规则,故从指引作用的角度讲属于确定性指引。(3)本案中法院根据我国刑法第257条第1款的规定(即以暴力干涉他人婚姻自由的,处二年以下有期徒刑或者拘役),判处

5、陈某拘役2个月,属于演绎推理。故选项正确。(4)一般而言在法律的适用过程中,对案件事实的认定属于事实判断,但是事实判断并不排除价值导引。比如题干的案例中对于陈某而言,他认为打骂养女可能是对养女的一种教育,并不违法,而对于司法机关而言陈某的这种行为就构成了暴力干涉婚姻自由。得出这么截然不同的认识的原因在于刘某和司法机关所持价值观念不同,故D选项错误。命题思路法律的要素、法的作用、法律推理都属于司法考试的高频考点,几乎每年都会涉及到。常见错误陷阱A“法院所引用的刑法条款所规定的内容属于任意性法律规则”,虽然法官可以在二年以下有期徒刑和拘役中作出选择,但是对于一般公民而言此规则的含义是强制性的。法理导读对于司法考试而言,法的要素中还要掌握的内容有:法律规则的逻辑结构,法律规则与原则区别;法的作用中除掌握法的规范作用外还要掌握法的作用的局限性;法律推理中要掌握法律推理在具体的司法实践中的运用。

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