1、天道酬勤国有企业设立私募股权基金可行性报告私募股权投资基金政策梳理一、我司设立私募股权投资基金的必要性目前，参与直接股权投资的主要方式包括：1.直接购置投资标的公司股份；2.成立产业基金；3.成立私募股权投资基金PE；4.成立创业投资基金VC或并购基金；5.购置直接股权投资类基金产品份额；6.参与股权众筹。一各类投资方式比照分析：1.直接购置标的公司股份。直接购置标的公司股份是最直接的参与方式，可以与标的公司进行深入沟通，对标的公司可以有较为清晰完整的了解，同时对我司投资管理队伍的积累企业分析经验、了解市场动态有较大帮助。但根据我司股权投资管理方法，股权投资拟投对象原那么上以公司优质在保或拟保
2、客户中存在资本市场融资可能性并能够有效实现退出的企业为主，且单笔投资金额不得超过1000万元，从长远开展来看存在较大限制。2.产业基金。产业投资基金是指一种对未上市企业进行股权投资和提供经营管理效劳的利益共享、风险共担的集合投资制度。产业基金只能投资于未上市企业,其中投资于基金名称所表达的投资领域的比例不低于基金资产总值的60%,因此投资的领域和行业有较大限制，如行业开展、市场环境、政策环境等出现较大变动，那么产业基金的投资环境可能会出现恶化。因此产业基金由政府出资主导的、以扶持某一行业为目的设立。3.私募股权投资基金。广义的私募股权投资基金包含了狭义的私募股权投资基金、创业投资基金、并购基金
3、、过桥基金等，这里说的私募股权投资基金指狭义的私募股权投资基金。成立私募股权基金，可以在组成形式、标的企业投向、资金来源、运作方式上更为灵活。如我司出资作为有限合伙人LP，其以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承当责任，风险隔离较好，但对于整个基金决策的参与度缺乏，对工程没有选择权和否决权，对工程标的的分析深入程度会有所欠缺。如我司作为有限合伙人的同时也作为一般合伙人GP管理基金，工程管理的责任较大，但可以在基金的投向上有较大的自主选择权，在出资相对隔离的情况下，实现更深入的企业分析、更高的收益预期和更好的团队培养的目标。4.创业投资基金。创业投资是以支持新创事业，并为未上市企业提供股权资本的投
4、资活动。但创业投资根本投资于初创的企业，对企业情况和未来的开展难以掌控，标的企业的管理层能力、产品研发进程、市场适应程度等方面都有待市场检验，讲求的是广泛覆盖，通过成功企业的高收益来弥补极低的成功率，风险相对较大。5.购置直接股权投资类基金份额。产品形式与权益类理财产品类似，可以在有效隔离风险的同时，利用专业化团队的投研优势，节省工程筛选、资料收集、投资研判的时间，从而取得相对更为稳健的投资收益。但购置基金份额主要是通过基金管理人对工程进行间接了解，工程情况把握较弱，对培养投研队伍，积累股权投资经验和长期开展股权投资业务不利。6.参与股权众筹。股权众筹的模式刚刚兴起，工程控制措施、资金平安性、
5、政策合规性等都难以保障，不适合作为我司的股权投资方式。二可行性方案综述综合上述方案的优劣，在我司股权投资业务开展初期，可以采取直接参与股权购置或者购置股权投资基金份额的形式进行股权投资的尝试，深入了解股权投资领域的政策、流程、风险点、盈利模式，为未来进行专业化的权投资活动做好前期准备和积累。而从中长期来看，突破在保企业和单个企业投资额的限制是市场化运作的关键环节，对于好的企业要有足够的投资能力才能取得谈判资格，再加上加深市场和企业分析、锻炼投资队伍的目的，成立私募股权投资基金并作为管理人管理基金，是一种更好的选择。经过一段时期的开展，未来甚至可以开展为主要做基金管理人，如有特别好的工程，那么同
6、时做出资人和管理人的方式，形成风险相对较低，收益有一定保障的基金运作模式。二、我司作为普通合伙人设立私募股权投资基金的可行性从长远开展来看，成立私募股权投资基金是一种较好的选择，在隔离风险的同时，可以进行市场化运作，同时在投资范围、投资规模上限制较小。在开展私募股权投资基金的根底上，成为普通合伙人在于培养团队、分享收益包括基金管理费等固定收益方面有较大优势，下面主要就我司作为国企设立私募股权投资基金，并成为普通合伙人的可行性进行分析：一合伙企业法关于普通合伙人的资格限制中华人民共和国合伙企业法第三条规定：“国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。很明显
7、我司假设成立股权投资基金不会是事业单位或社会团体。但是由于其具有国资背景，因此，需要重点分析判断的是其是否为国有独资公司或国有企业。二国有独资公司的认定公司法第六十五条第二款的规定，“本法所称国有独资公司，是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。国家统计局、国家工商行政管理总局关于划分企业登记注册类型的规定调整的通知国统字202386号规定：“国有独资公司是指国家授权的投资机构或者国家授权的部门单独投资设立的有限责任公司。据此，国有独资公司的出资主体以及履行出资人职责的主体是明确的，只包括国家和各级国资委。三峡担保集团为国有全
8、资控股公司，股权投资基金假设由三峡担保集团发起设立，其为国有控股公司的子公司，而非国有独资公司，其性质属于一人有限责任公司。三国有企业的认定即：我司发起设立的股权投资基金是否为合伙企业法中的“国有企业。由于“国有企业并非严格的法律概念，有广义和狭义的不同理解，实践中认定标准亦不统一，确实存在一定的模糊和争议。1、第一种理解：国有企业国家出资企业企业国有资产法第五条规定：“本法所称国家出资企业，是指国家出资的国有独资企业、国有独资公司，以及国有资本控股公司、国有资本参股公司。国家统计局关于对国有公司企业认定意见的函国统函200344号：“公安部：你部关于征求对国有公司企业认定问题意见的函公经20
9、03 368号收悉。经研究，现提出如下意见：我们认为，国有企业有广义、狭义之分。狭义的国有企业，仅指纯国有企业。广义的国有企业是指具有国家资本金的企业，可分为三个层次：1纯国有企业。包括国有独资企业、国有独资公司和国有联营企业三种形式，企业的资本金全部为国家所有。2国有控股企业。根据国家统计局关于统计上国有经济控股情况的分类方法的规定，国有控股包括国有绝对控股和国有相对控股两种形式。国有绝对控股企业是指在企业的全部资本中，国家资本股本所占比例大于50%的企业。国有相对控股企业含协议控制是指在企业的全部资本中，国家资本股本所占的比例虽未大于50%，但相对大于企业中的其他经济成分所占比例的企业相对
10、控股；或者虽不大于其他经济成分，但根据协议规定，由国家拥有实际控制权的企业协议控制。3国有参股企业。是指具有局部国家资本金，但国家不控股的企业。如果按照上述规定中“国有企业为“国家出资企业这种最广义上的理解来界定合伙企业法第三条中的“国有企业，那么连国有参股企业也不能担任GP，与法理、国际惯例及我国立法实践均不符，而且也与合伙企业法第三条把国有独资公司和国有企业并列为不得担任GP的主体的逻辑关系矛盾，不应采取此种理解。2.第二种理解：国有企业国有控股企业2023年6月14日，为配合备案监管，国家发改委财政金融司出台股权投资企业备案指引(以下简称“指引)，其中3.2股权投资企业合伙协议指引和8.
11、2股权投资管理企业合伙协议指引规定：“根据中华人民共和国合伙企业法第三条规定，以及股权投资企业的备案通知第一条关于股权投资企业应当遵照公司法、合伙企业法有关规定设立的要求，国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位不得成为股权投资企业的普通合伙人。本指引所称“国有企业，系指国有股权合计到达或超过50%的企业。按该指引，在发改委备案的有限合伙制基金，只要国有权益合计到达或超过50%的公司制或非公司制企业，均视为国有企业，不能担任基金的普通合伙人。该指引对“国有企业的界定，未明确企业的组织形式，那么当然包括国有独资公司，但这与合伙企业法第三条将国有企业与国有独资公司并列为不得担任GP的主
12、体的逻辑关系矛盾。同时，需要指出的是，该指引是在董当时国家发改委对股权投资企业实行强制备案的背景下出台，随着私募股权投资基金逐步由发改委转移至证监会，上述规定在实践中的现实强制性已不具备。实践中，已有诸多具备国资控股背景的企业担任基金的GP。3.第三种理解：国有企业非公司制的全民所有制国家工商行政管理总局和国家统计局共同公布的关于划分企业注册类型的有关规定(国统字202386号，以下简称“划分规定)第三条规定：“国有企业是指企业全部资产归国家所有，并按中华人民共和国企业法人登记管理条例规定登记注册的非公司制的经济组织。不包括有限责任公司中的国有独资公司。按此规定，国有企业仅指非公司制的全民所有
13、制企业。四情况综述1、从法律标准上分析，中华人民共和国合伙企业法第三条规定的“国有企业与“国有独资公司并列表述，因此，从逻辑关系上，应对“国有企业其进行限缩解释，将其理解为排除了“国有独资公司之外的国有资本控股企业包括全民所有制企业。2、从实践角度分析，已有诸多具备国资控股背景的企业担任基金的GP。同时，根据中央编办关于私募股权基金管理职责分工的通知中央编办发202322号,私募股权基金的监管已经由证监会主要负责。而在中国证券投资基金业协会2023年2月5日发布的私募基金管理人登记法律意见书指引中，对私募基金管理人之股东，只要求核查是否由有境外股东，并未涉及对国有股东或国有资本的核查。据此，我
14、们判断，发改委关于“国有股权合计到达或超过50%的企业属于“国有企业因而不能担任GP的规定在实践中已渐失强制性。五我司设立私募股权投资基金的可行性措施1.一般情况下，将合伙企业法第三条中的“国有企业界定为非公司形式的全民所有制企业是最为合理的解释。据此，那么我司独资设立的股权投资基金担任有限合伙制私募基金的GP根本不存在法律障碍。但需要注意的是，各地工商局对于“国有企业概念认识不一致，不排除其会从严把握的可能。具体操作中，建议提前与工商部门进行沟通。私募基金划归证监会监管以来，已很少有因为国有控股超过50%而被拒绝登记的情况。就重庆的实践而言，已有国有全资控股公司从事股权投资管理的先例。如以下
15、列图所示，重庆市地产集团为重庆市地产集团国有独资，出资者为国资委全额出资的国有控股企业，跟三峡担保集团性质类似。重庆市地产集团控股的重庆市地产股权投资基金的工商营业执照营业范围中明确有“投资管理，因此工商登记应该没有阻碍。而证监会的私募基金管理人审核原那么里，提到：“申请机构的工商登记文件所记载的经营范围是否符合国家相关法律法规的规定。申请机构的名称和经营范围中是否含有“基金管理、“投资管理、“资产管理、“股权投资、“创业投资等与私募基金管理人业务属性密切相关字样；以及私募基金管理人名称中是否含有“私募相关字样。正常情况下证监会的审核要求也可以满足。2.由于现行法律规定对合伙企业法第三条中的“国有企业概念界定不清，如出现政策变动或由于监管要求变化导致无法进行基金管理人备案，也可以从基金管理方式上进行变通。根据中国基金业协会起草的私募投资基金合同指引(征求意见稿)2号合伙协议必备条款指引：“七)管理方式合伙型基金的管理人可以是合伙企业执行事务合伙人，也可以委托给其他私募基金管理机构。合伙协议中应明确管