1、关于劳动权的思考 周鹏龙 纵观人类开展历史，依靠劳动谋生是人类的一项永恒的要求和必备的手段，但劳动并非自古是以权利而存在的。从“赤裸裸绝对服从和低贱劳动到给予人文关心和宪法肯定予以保护的“新装之劳动权，从一种人维持生存和开展的生存行为开展至人类宪法性根本权利，证明了无产者对有产者的胜利。作为人类文明开展，人权进步之标志的劳动权，是劳资双方利益趋向平衡，和谐的历史斗争的产物，是人权事业推进的伟大硕果。在各位学者前辈启迪下和在罗老师耐心教导下，笔者终于执笔开始写作思考已久的本文。 一：劳动 对于“劳动这个即熟悉而又似乎陌生的词语，其使用范围相当广泛。无论在经济学，社会学，还是管理学等领域都具有不同
2、的含义。本文立足于法学领域，尤其身处劳动法领域，探讨作为劳动法调整对象之劳动。马克思在分析劳动过程时曾对劳动含义做过精辟的揭示，即：“劳动是劳动力的使用（消费），是制造使用价值的有目地的活动，“是以自身的活动来引起，调整和控制人和自然之间物质变化的过程。【1】据此即可认为，劳动是指劳动者基于生存和开展之需要，在物质生产和精神生产过程中，通过使用劳动力作用于劳动客体或者劳动对象进而产生的有助于生存和开展之需要的脑力和体力的总支出之总和。笔者认为劳动应具有两层含义。第一：劳动首先属于一种静态的资格状态，即劳动本身隐含劳动适宜条件或者资格：第二：劳动表现为以人的自然力为根底的动态创造过程。因此劳动属
3、于静态资格和动态创造过程有机结合的脑力体力的总支出的客观外在实然状态。 劳动类型复杂多样，在社会生活中具有多样性。其包括自我劳动、雇佣劳动和公益劳动。自我劳动即通过运用劳动力供养自己的劳动，也即自养。雇佣劳动即通过运用劳动力向他人提供劳动，这里包括有偿劳动和无偿劳动，我国劳动法中的劳动属于有偿劳动。公益劳动即为公共利益有偿和无偿的提供劳动的形式。 劳动作为人类生存和开展必不可少的根本谋生手段或者方式，从奴隶社会开始至近代资本主义制度开始的历史时间段里，劳动被一味的视为低贱且处于绝对服从的地位。随着资产阶级与无产阶级力量的历史较量，使得劳动逐渐成为人权的重要根本内容，日益被国际普遍关注且纷纷宪法
4、化，使得由原本低贱，绝对服从的劳动与劳动权逐渐有机结合，进而改变了“劳动的悲惨命运。我国宪法第42条明确将劳动既规定为公民的一项权利，又规定为公民的一项义务，对于劳动属于一项权利还是一项义务或者既是权利又是义务，各学者观点不一。各学者观点概括起来大致有如下几种。【2】：第一：劳动既是公民的法律权利，又是公民的法律义务。第二种：劳动是公民的法律权利或者道德权利，劳动义务在特定之时为法律义务或者道德义务。第三：劳动是公民的一种绝对的法律义务。笔者认为劳动既然能够和权利有 【1】。马克思资本论第一卷，人民出版社1955年版，第20122023页。 【2】。李炳安劳动权的立宪思考，载河北法学2022年
5、第6期。 机结合上升为人权之劳动权，那么其性质无可非议的依然属于一种权利。作为权利主体的公 民既可以作一定行为，也可以不作出一定的行为，甚至可以放弃权利本身。一个完整的权利应当全面具备这三种选择的可能性，只有这样的权利才属于充分和完全的。然而根据我国宪法对劳动地位或者性质的规定显然不符合权利本身的要求。我们经常强调权利义务的统一，但是统一必须以同一法律关系为前提，因此在同一法律关系中既赋予劳动权利又课以劳动义务不仅不能自圆其说而且造成逻辑上的错误。因此笔者认为劳动应属于一项权利，但假设要强调义务，只能说是基于国家特定历史环境的限制，或者人类开展必然客观要求应有的“不言而喻的生存和开展义务，更倾
6、向于道德义务或者基于生存和开展不得不为之的义务，而非法律义务。由于劳动是与劳动者人身紧密结合的，因此具有强烈的人身性，作为法律义务在当劳动者不作为时或者不履行时，不能强制要求其履行义务，这不仅有违于人权保护理念而且有强迫劳动之嫌。笔者明知作为最高宪法对劳动的规定，但仍背其道而行，有否认宪法不为法之嫌，因为劳动属于一项义务，是由宪法规定的法定义务，否认法定义务意味着挑战宪法不为法，。笔者之所以认为劳动属于一项权利除了权利本身的要求之外更重要的是站在应然的角度来阐述的，这是人类共产主义社会的应然的内容。 二：劳动者 当谈及到劳动时不得不涉及到劳动者，即与劳动不可分割的人身载体劳动者的问题。作为劳动
7、立法核心保障的劳动者，对其解释由于身处领域不同而具有差异性。（1）经济学意义上的劳动者因其基于人力资本研究雇佣关系为根底，因此在经济学领域的劳动者通常被称为雇员。其特征表现在：劳动者是劳动的所有者，劳动力被雇佣以及劳动报酬是劳动者的主要收入。（2）在社会学领域劳动者被称为人类社会的创造者和社会主义建设者，泛指人类认识和改造世界活动过程中，具有劳动能力，遵守劳动规那么，占据劳动岗位，参与劳动关系的人。（3）在劳动法领域中劳动者是指具有劳动权利和义务的公民。 劳动者作为一个法学概念有广义和狭义之分。其广义指具有劳动权利能力和劳动行为能力（但并不一定参与劳动关系）的公民。其狭义仅指职工。职工亦有广义
8、和狭义之分。其广义指具有劳动权利能力和劳动行为能力并且已经依法参与劳动关系（但并不一定建立劳动法律关系）的公民，也即一般法律意义上上的职工。其狭义仅指具有劳动权利能力和劳动行为能力并且已依法参与劳动法律关系的公民，也即劳动法意义上的职工。从劳动者的广狭义界定，我们可以清楚的认识到劳动法意义上的劳动者与一般法律意义上的劳动者，因劳动者保护的法律根底不同因而出现不同性质的保护状态，因此这就把一般法律意义上的与劳动法意义上的劳动者因参与同质工作而排除在特殊劳动法保护的“灰色地带或者边缘。这显然是违背社会公平原那么，有社会歧视之嫌。而且我国正处于开展阶段，由于复杂的社会社会环境以及劳动者自身的劣势在社
9、会变革开展的过程中出现“断层现象比比皆是，事实上除了劳动法保护的劳动者之外还有一大局部劳动者仍然处于劳动法的边缘。因此笔者认为劳动法应该扩大保护范围和对象。因劳动是人类生存的根本手段，给予不同身份劳动者平等保护，不仅是人权开展的要求，而且是法律价值的应有之义。劳动法所倡导和发扬的保护社会弱势劳动者的法律精神和人权保护理念应该无条件的给予一般法律意义上的劳动者，彰显社会公平，实现社会实质平等进而保障社会和谐有序开展。 三：劳动力 联结劳动和劳动者的中介重要因素那么为劳动力，马克思指出：“我们把劳动力或者劳动能力，理解为人的身体活动，即活的人体中存在的每当人们生产某种使用价值时就使用体力和脑力的总
10、和。【3】据此，劳动力可界定为人所具有的并在生产使用价值时运用的脑力和体力的总和。劳动力天然的以劳动者人身作为载体，天生与人身不可别离，其产生和形成具有阶段性或者时间性，储存具有短期性，再生产具有不可间断性，投入使用具有不可分割 【3】马克思恩格斯全集第23卷，人民出版社1922年版，第190页。 性，支出具有可重复性以及不可回收性等特点。 劳动力由于其与人身具有不可分割性，因此劳动力具有潜在形态（隐形或者内在形态）和外在形态之分。前者即隐含于人体内部，尚处于静态形式和无形状态的劳动力，也即内在尚待使用的劳动力。其创造使用价值的可能性尚未转化为现实性；后者那么指表现于人体外部处于动态形式和行为
11、联系的外在状态的劳动力，被使用的劳动力才可以外在形态存在并且已具有创造使用价值的现实性。 潜在形态的劳动力是外在形态劳动力的根底，外在形态的劳动力是潜在劳动力的外化或者客观转化。因劳动力可作为买卖或者交易的客体，因此劳动力可作为无形商品或特殊商品，其使用价值表达在使用而创造比自身价值更大的价值。日益剧烈竞争的人才市场归根结底就是劳动力的买卖或者交易市场，因劳动力具有可交易性的商品属性因可自由流通，那么用人单位雇用劳动者是雇佣劳动者本人还是雇用劳动力，究其实质用人单位使用的是与劳动者不可分割的劳动力，因此即可称为雇用劳动者也可称为雇用劳动力。 笔者本文开始直截了当的从劳动谈及到劳动者以及劳动力，
12、根本目地在于澄清与劳动权相关的几个根本问题，同时也为劳动权的论述做一个前奏准备。 四：劳动权产生的历史背景 劳动，是人类社会与生俱有的。但劳动在很长时间内并不是以权利而存在。劳动权的产生经过了一个长期的开展过程，劳动与权利的结合那么是近代资本主义开展到一定阶段的产物。“一切法权现象只有理解了与之相适应的社会生活条件，并且从这些社会条件中被引申出来的时候，才能把握其底蕴。4 在原始社会，权利义务处于一种没有区别的状态，氏族部落自然地形成了原始共产制度。作为氏族成员的个人，在危险的生存环境中，无法脱离群体生活，离开群体就意味着死亡。他们认为，每个人应该而且必须参加集体的劳动、参加集体的分配和消费。
13、同样的，只要不违反习惯和禁忌，氏族群体也不会抛弃任一成员，减少成员就意味着集体力量的削弱和生存能力的降低，这样就形成个人与团体之间的双重依赖。氏族成员的劳动是一种内在意识的行为，隐含着朴素的习惯、道德、观念形态的劳动权利义务萌芽与意蕴。“由于缺乏适宜的生长环境，缺乏促进权利发育的阳光、水与土壤，这个萌芽不会开展为现代意义的劳动权。【5】 奴隶社会中，奴隶完全没有法律人格，只是会说话的工具，是权利的客体，不能享有任何权利。在这种社会背景下，劳动是奴隶无条件履行的绝对义务，劳动的意义不是为了自身的生存，而是为奴隶主生产尽可能多的劳动成果，从而社会不具备生成劳动权的任何条件，甚或连道德意义和习惯意义
14、上的劳动权利都没有。 封建社会中，虽然少数自耕农拥有自己的土地，但大多数农民没有或只有少局部的土地，为了生存只能在封建领主的庄园里劳动或租种地主的土地，他们与地主之间形成人身依附关系，只有有限制的法律地位和法律人格。并且由于封建社会实行封闭的自给自足的自然经济，社会分工和商品经济极不兴旺，劳动权没有产生的社会根据和理由，整个社会既没有可能，也没有必要形成劳动力的大规模买卖和转让。虽然这时也出现劳动力出让的现象，但这种劳动力出让并不是现代劳动法意义上的劳动关系，而是一种典型的人身依附关系。这意味着，这一时期不存在“劳动权的问题。 资本主义开展初期，新兴资产阶级和资产阶级化的封建贵族为了稳固和开展
15、资本主义生 产关系，公开使用国家暴力公布了一系列血腥恐怖的“劳工法规，赋予资产阶级以特权，用鞭打、烙印、酷刑等手段强迫公民劳动，繁重的劳动折磨着每一个劳动者，劳工权利毫无保障。 19世纪初，随着资本主义社会进入自由竞争阶段。由于古典自由主义思想居于支配地 4公丕祥。权利现象的逻辑，山东人民出版社2022年版，第348页。 【5】薛长礼。劳动权论，吉林大学2023年博士论文，第20235页。 位，它要求国家不干预经济生活，只是充当“守夜人的角色。这种自由放任的政策在使资本主义经济得到快速开展的同时，也使工人阶级和资本家之间的贫富差距扩大，阶级矛盾锋利，以致后来爆发三大工人运动，直接威胁着资产阶级的稳定统治。 随着资产阶级人文主义思想、社会主义思想的兴起和工人运动的风起云涌，无产阶级首先提出争取劳动权的要求，1831年里昂工人起义时提出了“生活、工作或死亡的口号，这被认为是无产阶级第一次提出了劳动权利的口号。由于资本主义的生产方式已经取得了统治地位，也为资产阶级采用法律手段缓和阶级矛盾提供了物质根底。1848年二月革命时，法国资产阶级临时政府发布了为全体市民提供劳动时机的宣言，成认劳动者享有劳动权，第一次以法令形式确认劳动权。【6】这是劳动权的萌芽阶段。 20世纪初，一些兴旺资本主义国家进入了垄断资本主义阶段，雇佣劳动与垄断资本之间的矛盾日趋锋