1、胎儿受到侵权行为损害能否索赔的法理分析杨立新 中国人民大学法学院 教授上传时间:2002-5-2一、简要案情检察日报记者谷萍曾经报道，成都市女市民贾丽怀有4个多月身孕，某日乘坐成都洪桥出租汽车公司戚天明驾驶的奥拓车出行，当车行至保和大道时，出租车将正在前方右侧车道修车的黄某、张某撞伤，坐在出租车内副驾驶座的贾丽同时被撞伤，右额粉碎性凹陷骨折及颅内血肿。交警部门认定，该起交通事故的发生，司机戚天明及黄某、张某均违反有关交通法规规定，负事故同等责任。贾丽认为，出了车祸后，自己吃了那么多药，肯定会对胎儿的健康有影响。成都市中级人民法院法庭科学技术研究所法医学鉴定认为，贾丽属十级伤残，其受伤后服用的复
2、方磺胺异恶唑等药对胎儿的生长发育有一定影响，但由于缺乏具体的用药量及用药方法、时间，加之人的个体差异等，对胎儿的生长发育的具体影响尚无法确定。由于贾丽住院后司机戚天明等三人拒付医疗费，贾不得不出院。贾丽在生下小孩后，与对方多次协商无效后，向成都市成华区法院保和乡法庭递交民事诉状，向三名被告索赔，要求被告赔偿其医疗费、伤残补助费及对胎儿的伤害费等，共计20万元。被告戚天明认为，胎儿是否被药物影响无依据，胎儿不应获得赔偿，且赔偿数额应根据有关国家规定计算。被告黄某、张某则认为贾丽乘坐出租车，司机应保障乘客安全，这一交通事故应由戚及所在公司承担，他二人不应承担赔偿责任。法学界对本案如何处理，有两种观
3、点：一是主张胎儿不享有索赔权利，母亲可将胎儿视为身体一部分提出损害赔偿；二是主张胎儿通过孕妇名义间接提出索赔，因为现有的法医鉴定已明确药物对胎儿有影响，现孩子已出生，其权利应得到法律保护。二、法理分析本案所涉及的是一个重要的侵权法法理问题，这就是对人身权的延伸法律保护问题。对自然人的人身权予以法律保护，在受到侵权行为损害的时候，应当予以损害赔偿救济，这是不成为问题的。但是，在自然人死亡后和出生前，其人格权受到侵权行为的侵害，能否得到侵权行为法的救济，在理论上不无疑问。民法理论认为，在自然人出生前或者死亡后，其人格利益亦应当受到法律的保护，这种保护，就是向前延伸，保护胎儿的人格利益，向后延伸，保
4、护死者的人格利益。在这样的理论指导下，我国法律和司法实践已经成功地解决了对死者人格利益保护问题，在“荷花女”案件等典型案例中，法院作出了成功的尝试。最高人民法院在司法解释中，也作出了成功的解释，对死者的姓名、肖像、名誉、荣誉、隐私利益以及遗体、遗骨予以司法保护，使其不受侵权行为的侵害。对于未出生的胎儿的人格利益保护，理论上是认可的，但是在实践上，还没有成功的判例，最高司法机关也没有作出相关的司法解释。对此，应当进行法理分析，为确立这样的人身利益法律保护制度而努力。（一）国外的理论与实践在古老的罗马法时期，法学家保罗就指出：“当涉及胎儿利益时，母体中的胎儿像活人一样被对待，尽管在他出生以前这对他
5、毫无裨益。”（彼德罗彭梵得：罗马法教科书，中国政法大学出版社1992年版，第3031页）罗马法认为，胎儿从实际的角度上讲不是人，但由于他是一个潜在的人，人们为保存并维护其自出生之时即归其所有的那些权利，而且为对其有利，权利能力自受孕之时起而不是从其出生之时起计算。在近现代的的民事立法中，规定胎儿在其母体中受到侵权行为的侵害，自其出生时始，享有损害赔偿请求权。德国民法典第844条规定：“第三人在被害人被侵害当时虽为尚未出生的胎儿者，亦发生损害赔偿义务。”日本民法典第721条规定：“胎儿，就损害赔偿请求权，视为已出生。”瑞士民法典第31条规定：“胎儿，只要其出生时尚生存，出生前即具有权利能力的条件
6、。”在美国，判例法规定，每一个人都被保护，不受侵权性行为之害，包括胎儿在内。（彼得哈伊：美国法概论，北京大学出版社1983年版，第91页）美国加利福尼亚州上诉法院改判的辛德尔V.阿伯特化学厂损害赔偿案，对此问题极具说服力。辛德尔是一个乳腺癌患者，在她出生前，其母亲服用了当时广为采用的防止流产的乙烯雌粉，后来研究证明，服用此药可能引起胎儿患乳腺癌。辛德尔就是此药的受害者。辛德尔提出诉讼以后，初审法院没有支持其诉讼请求。辛德尔上诉以后，上诉法院认为辛德尔的这种诉讼请求是正当的，判决支持了辛德尔的赔偿请求。（二）保护胎儿人格利益的理论基础国外的这些理论、立法和司法实践都确定了一个基本的原则，那就是：
7、胎儿在母体中受到侵权行为的侵害，身体、健康受到损害，有权在其出生后，就其损害请求损害赔偿。我在人身权法论一书中（中国检察出版社1996年版，第273283页），提出了人身权延伸法律保护的理论主张，可以作为确定这样的原则的理论基础。其立论的基本思想是：在现代人权观念的指导下，以维护自然人统一、完整的人身利益为基本目的，追求创造、保护社会利益与个人利益的和谐、统一。基本要点是：第一，自然人在其诞生前和消灭后，存在着与人身权利相联系的先期人身法益和延续的人身法益。法律规定，自然人之所以享有人身权利，是因为其具有民事权利能力。但是，在事实上，在自然人取得民事权利能力之前和终止之后，就已经或者继续存在某
8、些人身利益，这些人身利益都与该主体在作为主体存在期间的人身利益相联系，这些人身法益虽然与自然人的人身权利有所不同，但是维护这些人身法益对于维护该主体的法律人格具有重要意义。第二，先期的人身法益和延续的人身法益与人身权利相互衔接，构成自然人完整的人身利益。先期人身法益、人身权利与延续人身法益一起，前后相续，一脉相承，不可或缺，都应当进行法律保护。在对人身权益进行保护中，缺少任何一个环节的保护，就必然导致自然人人格利益保护的残缺，自然人的人格利益就无法得到全面的保护。第三，自然人人身利益的完整性和先期的以及延续的人身法益与人身权利的系统性，决定了法律对自然人人身权利的保护必须以人身权利的法律保护为
9、中心，向前延伸和向后延伸，保护先期人身法益和延续人身法益。没有对人身权利的保护，自然人就丧失了最基本的法律人格，丧失了人权；但是如果法律仅仅保护人身权利而不保护自然人诞生前和消灭后人身法益，同样会使自然人丧失完整的法律人格，丧失基本的人权。只有全面保护人身权利和人身法益，才能够维护自然人人格的完整性和统一性，建立社会统一的价值观，维护社会利益。（三）保护胎儿人身利益的主要方面按照上述法理基础，法律在保护胎儿的人身利益方面，主要有以下内容：一是胎儿的身份利益。这就是确定胎儿的身份关系，包括亲子关系，亲属关系，在胎儿未出生之前，这种关系实际上就已经确定了的。二是胎儿的扶养关系。胎儿虽然尚未出生，但
10、是对亲子关系和亲属关系中的扶养关系，也是确定了的，其一经出生，其父母就对其负有扶养的义务。三是胎儿的继承关系。继承法规定，在继承开始的时候，对胎儿要保留特留份，在胎儿活着出生之后，发生继承。四是胎儿受到损害的损害赔偿请求权，这是本文要重点研究的问题。侵权行为法认为，胎儿在其母体中孕育，为母体的组成部分，但是其形体具有身体和健康的人格利益，予以法律保护。胎儿的形体受到侵权行为侵害，造成身体或健康的损害，当其成活出生，成为一个具有权利能力的人的时候，就享有身体和健康损害的赔偿请求权，得依法行使，使其受到侵害的人格利益得到恢复，权利得到保护。在本案中，贾丽遭受车祸损害，因服用治疗伤害的药物，间接致害
11、其体内的胎儿。因而，受到损害的就不仅仅是贾丽，还损害了胎儿的健康利益。这里的损害赔偿请求权，不仅为贾丽所享有，其出生后的孩子因其作为胎儿的时候就受到了损害，因此也享有损害赔偿的请求权，可以直接向法院请求加害人承担损害赔偿责任。现在的问题是，本案的这个已经出生的孩子的健康是不是就受到了损害，还没有得到确切的证明，如果能够得到确切的证明，其损害赔偿请求权是没有问题的，应当得到法院的支持。在这里探讨这个问题，假设这个损害已经得到了确切的证实，因而更容易说明问题。在现实中，这种损害赔偿请求权的产生，更主要的是侵权行为在作用于母体的时候，同时作用于胎儿，直接造成胎儿的损害。不过，这种服用母亲药物而导致胎
12、儿受害，也同样适用胎儿的健康利益保护规定。因此，可以作出以下的结论：第一，胎儿的人格利益受到法律的保护，其在母体中受到身体损害或者健康的损害，法律确认其产生损害赔偿的请求权。第二，胎儿的这种损害赔偿请求权，在胎儿还没有出生之前，是一种潜在的权利，还没有享有这种权利的权利能力。因此，这种损害赔偿请求权应待其出生后，依法行使。这时，胎儿就不再是胎儿，而是一个具有民事权利能力的主体，行使损害赔偿请求权就不再存在任何障碍。第三，由于初生儿具有民事权利能力而不具备民事行为能力，因而在行使侵权损害赔偿请求权的时候，应当由其亲权人作为法定代理人，代为行使，而不是由母亲行使。第四，如果胎儿出生时为死体，无论是侵权行为致死，还是其他原因所致，胎儿都不能产生损害赔偿请求权，而由受害人即怀孕的母亲享有损害赔偿请求权。这是因为，胎儿是母体的组成部分，伤害胎儿，就是伤害母亲的身体健康，其母亲产生损害赔偿请求权。至于胎儿的身体健康是否受到损害没有得到确定，能否行使损害赔偿请求权的问题，则应当在这个结论能够确定之时，再来决定。例如美国辛德尔案件，就是辛德尔在其成年之后，发现其患了乳腺癌之后，行使损害赔偿请求权，法院予以支持，保护其人身权利。对此，不能在损害没有确定之时，行使损害赔偿的请求权。3